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實踐的合同
隨著法律知識的普及,合同對我們的幫助越來越大,簽訂合同是減少和防止發(fā)生爭議的重要措施。那么正式、規(guī)范的合同是什么樣的呢?以下是小編精心整理的實踐的合同,僅供參考,希望能夠幫助到大家。
實踐的合同1
甲方:_____________
法定代表人/主要負責人:_____________
注冊地址:經(jīng)營地址:_____________
乙方:_____________性別:_______居民身份證號碼:_____________戶籍地址:_____________通訊地址:_____________聯(lián)系電話:_____________郵政編碼:_____________在讀學校名稱:_____________所在院系:_____________緊急聯(lián)系人:_____________與乙方的關(guān)系:_____________緊急聯(lián)系人電話:_____________緊急聯(lián)系人地址:_____________
鑒于:
1、乙方系學校在校學生,且已向甲方提交了學生證或能證明乙方學生身份的其他合法有效的書面證明文件。
2、乙方已年滿十六周歲。
根據(jù)《中華人民共和國合同法》及相關(guān)規(guī)定,甲、乙雙方經(jīng)平等協(xié)商,就乙方到甲方實踐事宜簽訂本合同。
第一條實踐期限
乙方的實踐期限按以下第____項確定:
(一)自____年____月____日起至____年____月____日止。
。ǘ┳訽___年____月____日起,至____實踐任務(wù)完成。
第二條實踐內(nèi)容
甲方安排乙方在部門____崗位實踐,具體實踐內(nèi)容如下:乙方同意甲方根據(jù)工作需要調(diào)整其實踐崗位。
第三條實踐時間
乙方的實踐時間由甲方根據(jù)實際工作情況靈活安排。
第四條實踐補貼及其他待遇
。ㄒ唬┮曳皆诩追綄嵺`期間,甲方按____標準向乙方支付實踐補貼。實踐補貼的支付時間及方式為:_____________。
(二)乙方缺勤期間的實踐補貼按如下方式計算。
(三)乙方同意甲方自其實踐補貼中直接扣除如下款項:
1、乙方依法應當繳納的個人所得稅;
2、乙方給甲方造成損失的賠償金;
3、因缺勤產(chǎn)生的扣減;
4、其他依據(jù)甲乙雙方約定產(chǎn)生的扣減。
(四)實踐期間,甲方為乙方投保意外傷害保險。
。ㄎ澹⿲嵺`期間,除上述實踐補貼外,甲方向乙方提供如下待遇:__________。
。┏鲜鰧嵺`補貼、外,甲方無需再向乙方提供其他任何待遇。乙方在實踐期間發(fā)生傷、病、亡等情形的,除了為乙方辦理相應的保險理賠手續(xù)外,甲方不承擔任何責任。
第五條實踐紀律
。ㄒ唬┮曳綉攪栏褡袷丶追降膭趧蛹o律,服從甲方的管理,努力完成甲方規(guī)定的實踐任務(wù),不得從事任何有損甲方名譽和利益的行為。
。ǘ┘追綖橐曳教峁⿲嵺`所必需的條件,保證乙方在安全、健康的環(huán)境中實踐。乙方應當嚴格遵守甲方安全衛(wèi)生規(guī)定,遵守操作流程,避免身體受到傷害。
。ㄈ⿲嵺`期間,未經(jīng)甲方書面批準,乙方不得在任何與甲方有競爭關(guān)系的組織實踐或提供服務(wù)。
。ㄋ模┰趯嵺`期間,乙方無論因何種原因需要請假的,應當向甲方人力資源部提交書面的請假申請,經(jīng)批準后方可休假。
。ㄎ澹⿲υ诩追綄嵺`期間所接觸、知悉的甲方的保密信息或者雖不屬于甲方但甲方承諾負有保密義務(wù)的第三方的保密信息,乙方在實踐期間及離開甲方后均應當嚴格保密。除因履行職責所必需外,未經(jīng)甲方書面同意或已公開披露,不得以任何方式透露給任何第三人,也不得以任何方式使用或提供、允許他人使用。
乙方離開甲方時,應當將因?qū)嵺`所獲得的所有物品、文件、資料及其備份無條件返還給甲方。
(六)乙方在實踐期間取得畢業(yè)證的,應當立即通知甲方,向甲方出示畢業(yè)證原件并提交復印件。
(七)無論因何種原因結(jié)束實踐,乙方均應當按照甲方的離職管理制度及具體要求辦理相應的離職手續(xù)。
第六條協(xié)議的.變更、終止和解除
。ㄒ唬┙(jīng)甲乙雙方協(xié)商一致,可以變更或解除本協(xié)議。
。ǘ┮曳接邢铝星樾沃坏,本協(xié)議終止:
1、實踐期滿或?qū)嵺`任務(wù)完成;
2、退學或被學校開除;
3、在學校正常的畢業(yè)時間或者在此之前取得畢業(yè)證。
乙方未能在學校正常的畢業(yè)時間取得畢業(yè)證的,本協(xié)議在正常的畢業(yè)時間自動終止。
若乙方不能在畢業(yè)證所載明的畢業(yè)時間向甲方提交畢業(yè)證,則本合同于乙方提交畢業(yè)證時或者甲方知道乙方已畢業(yè)的消息時終止。因乙方怠于提交或告知導致甲方未能及時調(diào)整用工關(guān)系的,因此產(chǎn)生的一切后果由乙方自行承擔。
。ㄈ┮曳接腥缦虑樾沃坏,甲方可以立即解除本協(xié)議,且無需支付任何補償:
1、違反甲方規(guī)章制度或管理要求的;
2、未能按時、按質(zhì)、按量完成甲方規(guī)定的實踐任務(wù)的;
3、擅自在與甲方有競爭關(guān)系的組織實踐或提供服務(wù)的;
4、因身體原因不能正常實踐或者患有不宜在崗的疾病的;
5、實踐的崗位被撤銷、合并的;
6、甲方因經(jīng)營管理需要而調(diào)整組織結(jié)構(gòu)或其他客觀原因,需要減少實踐人員的;
7、被依法拘留、勞動教養(yǎng)或者追究刑事責任的。
。ㄋ模┏緱l第(三)款規(guī)定的情形外,甲方解除本協(xié)議應當提前_____________天通知乙方。
。ㄎ澹┮曳浇獬緟f(xié)議,應當提前_____________天以書面形式通知甲方。
。┮曳郊贊M后逾期未歸達三天或未經(jīng)請假擅自缺勤達三天的,視為乙方自假滿之日或缺勤第一天起單方解除本協(xié)議。
第七條違約責任與賠償
乙方有下列情形之一的,應當向甲方支付違約金_____________元:
(一)違反第五條規(guī)定的實踐紀律,給甲方造成損失的;
。ǘ┻`反第六條第(五)款規(guī)定的提前通知義務(wù)或有第六條第(六)款約定的情形的;
上述違約金不足以彌補給甲方造成的損失的,乙方還應當賠償。
第八條爭議解決
雙方在本協(xié)議的簽訂、履行過程中發(fā)生任何爭議,應友好協(xié)商解決;協(xié)商未果,任何一方可向甲方所在地有管轄權(quán)的人民法院起訴。
第九條其他
。ㄒ唬┍緟f(xié)議任何條款的無效,不影響本協(xié)議其他條款的效力,其他條款繼續(xù)有效。
(二)乙方確認本合同首部的“通訊地址”為其目前真實的聯(lián)系地址,如該地址發(fā)生變化,乙方應及時書面告知甲方,否則,甲方有需要發(fā)送給乙方的通知等任何文件郵寄至該地址,郵件被退回之日視為送達乙方,因此引起的法律后果由乙方自行承擔。甲方郵寄至該地址的文件經(jīng)與乙方同住的成年人員的簽收,視為送達乙方。甲方因客觀原因無法聯(lián)系上乙方的,有需要告知乙方的事項通知到乙方的緊急聯(lián)系人,亦視為已告知乙方。
(三)本協(xié)議自甲方蓋章、乙方簽字之日起生效。壹式貳份,雙方各執(zhí)壹份,具有同等法律效力。
甲方(蓋章):_____________乙方(簽字):_____________
法定代表人/授權(quán)代表(簽字):_____________
日期:____年____月____日日期:____年____月____日
實踐的合同2
一、商品房買賣合同的效力問題
對商品房預售合同的效力問題,最高人民法院《關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》及最高人民法院有關(guān)領(lǐng)導對該規(guī)定所作的說明已作了較明確的闡述,容易理解,操作性較強。但對于商品房現(xiàn)售的條件,法律和行政法規(guī)未作明確規(guī)定,對現(xiàn)售合同的效力問題,上述司法解釋亦未作規(guī)定。實踐中對此有不同認識。若將《中華人民共和國城市房地產(chǎn)管理法》第三十七條規(guī)定的未依法登記領(lǐng)取產(chǎn)權(quán)證書的房地產(chǎn)不得轉(zhuǎn)讓(當然包括商品房買賣)作為強制性規(guī)定理解,則商品房現(xiàn)售合同生效條件應為房地產(chǎn)依法登記領(lǐng)取權(quán)屬證書。但上述理解顯然與建設(shè)部《商品房銷售管理辦法》第七條規(guī)定的商品房現(xiàn)售條件不符。
若不作上述理解,則違規(guī)開發(fā)的商品房,只要已竣工,只要不具備導致合同無效的其它事實,買賣即為合法有效的合同而受法律保護,不利于保護消費者的權(quán)利,因為沒有行政法規(guī)和法律對商品房現(xiàn)售條件作其出限制性規(guī)定,《商品房銷售管理辦法》只是部門規(guī)章。筆者認為,在商品房現(xiàn)售合同的效力問題上,我國法律存在漏洞,急需相關(guān)的立法和司法機構(gòu)作出補充。筆者主張,在目前的法律框架內(nèi),可以將《商品房銷售管理辦法》第七條規(guī)定的商品房現(xiàn)售條件與《中華人民共和國合同法》第五十二條第(四)項的規(guī)定結(jié)合起來作為商品房現(xiàn)售合同的生效條件,如商品房不符合《商品房銷售管理辦法》第七條規(guī)定的條件,則可以商品房買賣合同損害社會公共利益為由,援引《中華人民共和國合同法》第五十二條第(四)項的規(guī)定確認其無效。如此補充現(xiàn)有法律的漏洞。
二、商品房買賣合同的分類
這是每個審判員審理商品房買賣合同案件時首先要解決的問題。
關(guān)于商品房買賣合同的分類,對行政執(zhí)法和司法最有影響和意義的分類是分為商品房現(xiàn)售和商品房預售兩種。這是根據(jù)商品房開發(fā)建設(shè)過程并結(jié)合合同成立時間對商品房買賣合同進行的分類。鑒于有關(guān)法律和司法解釋對上述兩種合同的生效條件等分別作出了規(guī)定,上述合同分類問題的影響則直接及于法律適用和合同效力的認定,決定著案件審理的方向。根據(jù)建設(shè)部制定的《商品房銷售管理辦法》第三條的規(guī)定,商品房現(xiàn)售,是指房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)將竣工驗收合格的商品房出售給買受人,并由買受人支付房價款的行為;商品房預售,是指房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)將正在建設(shè)中的.商品房預先出售給買受人,并由買受人支付定金或者房價款的行為。
對于已竣工未驗收和驗收未達合格標準的商品房,其買賣合同應按預售還是按現(xiàn)售處理,筆者認為,將上述商品房按現(xiàn)房處理、歸于不符合法定條件的現(xiàn)房更符合我國法律區(qū)分現(xiàn)房和預售的初衷:允許房地產(chǎn)開發(fā)商預售商品房是為了房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)能在工程建設(shè)過程中取得部分資金,且該資金必須用于工程建設(shè);預售是一種特殊的銷售,預售的商品房至少還在建設(shè)中。上述理解亦符合國人對現(xiàn)房和期房的一般理解:蓋好了的房子是現(xiàn)房,尚未施工和正在施工的房產(chǎn)為期房。基于此,筆者主張將上述房產(chǎn)的買賣糾紛適用現(xiàn)售合同的相關(guān)規(guī)定調(diào)整,其結(jié)果是區(qū)分預售和現(xiàn)售以工程是否竣工為據(jù)。這其中實際隱含著已竣工未驗收或驗收不合格的房產(chǎn)是不符合法定入市條件的現(xiàn)房這一觀念,和合法與不合法的合同只要種類相同即適用相同的法律規(guī)范的理念。
三、因房屋存在質(zhì)量問題解除合同的條件
房屋主體質(zhì)量經(jīng)鑒定不合格應解除合同,因法有明文規(guī)定,現(xiàn)在審判實踐中已是共識。但對一般房屋質(zhì)量問題達到什么程度,當事人可以請求法院解除合同,實踐中卻存在很大分歧。最高人民法院《關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第十三條規(guī)定,因房屋質(zhì)量問題嚴重影響正常居住使用,買受人請求解除合同和賠償損失的,應予支持。該條顯然是對《中華人民共和國合同法》第九十四條第(四)項規(guī)定的解除合同的條件,即“當事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的”在商品房買賣合同中的解釋和應用,但商品房質(zhì)量問題到什么程度為“嚴重影響居住使用”?該條解釋的可操作性不強,依賴于法官的自由裁量。有人認為,商品房正常的“居住使用”主要以安全為標準,只要房屋能安全的居住使用,其它質(zhì)量問題不會嚴重影響居住使用;其他人認為,“居住使用”不僅以安全為條件,與房屋價值相應的舒適和美觀亦是正常居住使用的標準,如房屋不具備與其價值相應的舒適和美觀程度,亦應認定為嚴重影響居住使用。筆者同意第二種觀點。
四、關(guān)于商品房買賣合同締結(jié)過程中欺詐行為的認定
在商品房買賣活動中進行欺詐和惡意違約的要承擔最高至雙倍購房款的懲罰性賠償責任,是最高人民法院《關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》規(guī)定中的亮點。上述規(guī)定是根據(jù)《中華人民共和國合同法》和《中華人民共和國消費者權(quán)益保護法》的相關(guān)規(guī)定確定的,明確了雙
倍賠償在商品房買賣糾紛中的適用范圍,防止其運用的任意性,對于正確維護開發(fā)商和消費者雙方的利益起到了一定作用。實踐中,因惡意違約行為客觀性較強,較易審查和認定;而對于欺詐行為如何認定,實踐中審判人員的認識不一。筆者認為,上述司法解釋中的欺詐行為源于《中華人民共和國民法通則》和《中華人民共和國合同法》對欺詐行為的規(guī)定。根據(jù)上述法律及相關(guān)司法解釋的規(guī)定,欺詐行為主要可以劃分為兩類:即故意隱瞞真實情況和虛假陳述。在上述兩種欺詐行為中,虛假陳述是作為,客觀性較強,當事人舉證不易,但法院認定不難,在此不作論述。對于故意隱瞞真實情況如何理解和認定,爭論很多。根據(jù)王利明教授的觀點(見王教授所著《違約責任論》有關(guān)內(nèi)容),有義務(wù)告知對方真實情況而故意不告知,應認定為故意隱瞞,并提出認定故意隱瞞的關(guān)鍵是確定是否有義務(wù)向?qū)Ψ疥愂稣鎸嵤聦。筆者認為,上述觀點從理論上為我們確認隱瞞行為,提供了簡明和可操作的規(guī)則。
但王教授未對如何認定“故意”發(fā)表意見。筆者認為,按一般的理解,故意隱瞞顯然不包括不知道或因過失而未告知的情況。應該承認,存在由于過失而隱瞞真實情況的可能。這就要求查明當事人的主觀情況,如是否知道或應當知道真實情況,結(jié)合法律是否確定其有告知此真實情況的義務(wù),若均是確定的,而當事人未告知,并造成對方陷入錯誤認識,則可認定欺詐行為成立。欺詐行為一般較難認定,但筆者認為,有關(guān)的法條上有“故意”二字,就應該如此理解和操作,查明不了,依法不予認定即可,但不能推定。
五、審判實踐中的幾點做法:
1、對開發(fā)商開發(fā)的房屋質(zhì)量問題,審理時把握“是否根本違約”這一關(guān)鍵。如果存在房屋主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量不合格不能交付使用、因房屋質(zhì)量嚴重影響正常居住使用等根本違約情形的,可以判決退房并賠償損失。在審判實踐中遇到的多數(shù)案件是開發(fā)商違約但不構(gòu)成根本違約的,如一般質(zhì)量問題、面積存在少量誤差等,這種房屋質(zhì)量問題被發(fā)現(xiàn)時,多數(shù)消費者已經(jīng)入住,有些已經(jīng)對房屋進行了裝修,如果判決退房,會使雙方損失擴大,可判決開發(fā)商對房屋進行維修或進行賠償,從而最大限度地維護社會穩(wěn)定和秩序。
2、在不能交付或不按期交付商品房糾紛的處理上,著重保護預購方的合法權(quán)益。在商品房預售合同糾紛中,預售方不能交付或不按期交付商品房的糾紛也占有相當大的比例。這種糾紛的形成原因是多方面的。有的是因為預售方的建房資金不到位而引起的,有的是因為預售方將商品房轉(zhuǎn)賣給第三人引起的,等等。對于這類糾紛,較難處理的問題是判定繼續(xù)履行合同還是解除合同。在預售方不能按合同交付房屋的糾紛中,多數(shù)預購方都要求預售方退還房款(解除合同)并承擔違約責任。當然,也有的預購方要求預售方繼續(xù)履行合同并承擔違約責任。對于這類糾紛,在堅持合同效力的前提下,切實維護預購方的合法權(quán)益。一方面,在預售方有能力繼續(xù)履行合同的情況下,應當要求預售方繼續(xù)履行合同并承擔違約責任。否則,如果判定解除合同,退還房款,則可能由于預售方無力退款而使預購人的合法權(quán)益得不到保障;另一方面,在預售方?jīng)]有能力繼續(xù)履行合同的情況下,而預售方又有足夠的資金可以退還房款的,則可以解除合同,退還房款并承擔違約責任。如果預售方既無繼續(xù)履行合同的能力,又無退款的能力,則可以采取一定的保全措施,以保護預購方的合法權(quán)益。在這種情況下,應當判決解除合同,責令預售方承擔違約責任,并對預售方已建的商品房或土地使用權(quán)依法進行強制拍賣,以拍賣的價款退還預購方的房款。
3、抓爭議的主要焦點。商品房買賣糾紛案件,當事人會有幾種乃至十幾種訴訟請求。在調(diào)解時,抓住主要矛盾,有的放矢地做工作,才有調(diào)解成功的可能。如我院審理的李某等商戶訴黑龍江長宏房地產(chǎn)有限公司商品房買賣糾紛一案,原告提起的訴訟請求有十一項,但經(jīng)過與合同對比分析,合法的請求只有三項,而在這三項的合法請求中最主要的是支付預期交房違約金。抓住這個主要爭議焦點,法官有針對性地做雙方當事人的工作,很快促成雙方達成調(diào)解協(xié)議。
實踐的合同3
傳統(tǒng)民法理論以是否以交付標的物為生效要件,而將合同劃分為諾成合同和實踐合同,諾成合同是指當事人意思表示一致即告成立且生效的合同。實踐合同是指除當事人意思表示一致外,須以實際交付標的物才能生效的合同。區(qū)分諾成合同和實踐合同的法律意義在于:諾成合同與實踐合同的生效要件不同。諾成合同是雙方當事人意思表示一致,合同即發(fā)生效力,雙方當事人即受合同的約束。而實踐合同在交付標的物前,合同成立而未生效、對當事人不具有約束力。
《中華人民共和國合同法》(以下簡稱《合同法》)第一百八十五條規(guī)定:贈與合同是贈與人將自己的財產(chǎn)無償給予受贈人,受贈人表示接受贈與的合同。贈與合同是諾成合同還是實踐合同,各國立法上有不同的規(guī)定,我國學者也有不同的主張。前蘇聯(lián)和東歐一些國家的立法一般規(guī)定贈與合同為實踐合同,而德國、日本等一些大陸法系國家的.立法則規(guī)定贈與合同為諾成合同。現(xiàn)《俄羅斯聯(lián)邦民法典》也將贈與合同作為諾成合同,該法在第572條中規(guī)定:如果允諾是以適當形式含有在將來無償移轉(zhuǎn)財產(chǎn)或者權(quán)利于特定人或者解除某人的財產(chǎn)性義務(wù)(允諾贈與),視為贈與合同并對允諾人有約束力。
在我國《合同法》頒布前,學者中雖然有兩種不同主張,但在實務(wù)中一直認為贈與合同是實踐合同,只有贈與人將贈與物交付給受贈人,贈與合同才能成立。在《合同法》起草過程中,對贈與合同是否以交付贈與物為成立要件也仍有爭議。一種意見認為,贈與合同應為實踐合同,自標的物交付時成立;否則,當事人間接達成贈與的合意就成立贈與合同,如果贈與人不履行贈與義務(wù),就要受強制執(zhí)行,則對贈與人不公平,并且也會因此而使贈與人不愿作出贈與的表示,減少贈與。另一種意見則認為,若贈與合同為實踐合同,則贈與人作出贈與的意思表示后可不受任何約束,不僅不符合誠實信用原則,而且會使受贈人因相信贈與而作接受贈與的準備,付出的費用得不到救濟,這對受贈人顯然不公平。
目前,有一種觀點認為,我國《合同法》對贈與合同的實踐性或諾成性是采取了兩分的方法加以規(guī)定,即一般的贈與合同原則上規(guī)定為實踐性合同,而將具有社會公益、道德義務(wù)性的贈與以及經(jīng)過公證的贈與合同規(guī)定為諾成性合同。其理由在于,在一般的贈與合同中,贈與人不交付贈與物的,受贈人不得要求交付,既然不得要求交付,贈與在沒有履行前就沒有實質(zhì)上的約束力,等于合同沒有成立。筆者認為,這種理解是不合適的。因為,《合同法》第一百八十六條明確規(guī)定:“贈與人在贈與財產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前可以撤銷贈與!奔热皇恰俺蜂N贈與”就說明贈與合同已經(jīng)成立。如果將一般贈與合同理解為實踐性合同,那么,在財產(chǎn)權(quán)利轉(zhuǎn)移前,贈與就不能成立,也就不存在撤銷問題了。因此,贈與合同應為諾成合同,同時也允許贈與人在一定條件下可撤銷贈與。
實踐的合同4
甲方:______________
乙方:______________
社會實踐活動是高校培養(yǎng)高素質(zhì)人才的重要途徑。為了加強大學生社會實踐基地建設(shè),充分發(fā)揮高校與有關(guān)單位的資源優(yōu)勢,保持長期聯(lián)系和長效投入,落實新鄉(xiāng)學院學生的社會實踐環(huán)節(jié),共同培育高素質(zhì)的新一代大學生,甲、乙雙方本著服務(wù)社會、相互支持、誠信協(xié)作的原則,
經(jīng)認真協(xié)商,就甲乙雙方共建大學生社會實踐基地達成如下共識,并簽定協(xié)議如下:
一、雙方責任和義務(wù)
。ㄒ唬┘追截熑魏土x務(wù)
1、甲方同意乙方掛牌新鄉(xiāng)學院大學生社會實踐基地;
2、負責安排實踐學生的食宿和實踐場所,保證師生的'安全;
3、甲方為乙方學生進行社會實踐活動提供必要的條件、幫助和指導,盡可能按乙方的需要給予支持配合。
(二)乙方責任和義務(wù)
1、乙方發(fā)揮人才資源的優(yōu)勢,盡可能為甲方提供有關(guān)文化、教育、科技等服務(wù);
2、乙方每年暑假向甲方派遣1-2支優(yōu)秀學生組成的社會實踐服務(wù)團隊,或10名左右優(yōu)秀學生開展政策宣傳、支教幫困、技術(shù)服務(wù)和調(diào)查研究等活動;
3、在保證完成學校規(guī)定的實踐任務(wù)的前提下,實踐學生可協(xié)助甲方做一些力所能及的其他工作;
二、甲乙雙方可進一步開展其他方面的協(xié)作和交流,相互提供便利和條件;
三、雙方簽定協(xié)議后,由乙方統(tǒng)一制作社會實踐基地銅牌;
四、本協(xié)議自簽字之日起生效,未盡事宜,雙方可另行商定;
五、本協(xié)議有效期暫定三年,到期可以經(jīng)雙方協(xié)商另簽或續(xù)簽協(xié)議;
六、本協(xié)議一式兩份,甲、乙雙方各執(zhí)一份,經(jīng)雙方蓋章后生效;
甲方:______________乙方:______________
負責人簽字:_____________負責人簽字:_____________
單位蓋章:_______________單位蓋章:_______________
_____年____月___日_____年____月___日
實踐的合同5
一、合同漏洞的概念及產(chǎn)生的原因
(一)、合同漏洞的概念
合同漏洞是指當事人在合同中對于合同條款沒有約定或者約定不明確的現(xiàn)象。具體來說,一是合同的內(nèi)容存在遺漏,即對一些合同的條款,在合同中并沒有作出規(guī)定,例如合同中缺少對質(zhì)量條款的約定。二是合同中的約定不明確,或者約定前后矛盾。一般來說,合同漏洞是當事人在訂立合同時所不知道的,且在合同中也沒有規(guī)定填補漏洞的方法,如果在締約時已經(jīng)知道而故意不予規(guī)定,尤其是已經(jīng)在合同中規(guī)定了填補漏洞的方法,則不能視為合同漏洞。例如,當事人在買賣合同訂立時,因為考慮到市場價格在交貨時會急劇波動,因此在合同中并沒有規(guī)定明確的價格,而只是規(guī)定價格隨行就市,這就是我們通常所說的"活價條款";顑r條款雖未設(shè)定具體的價格,但實際上當事人在締約時已經(jīng)意識到這種情況,且約定了確定價格的方法,此種情況并不屬于合同漏洞。嚴格地說,合同漏洞的存在一般不應影響合同的成立。按照王澤鑒先生的觀點,"此多屬契約非必要之點",如果合同的必要條款出現(xiàn)漏洞,則可能因為該條款的欠缺而導致合同不能成立。在合同根本不成立的情況下,也就不存在所謂的合同漏洞問題,更沒有必要對漏洞進行填補了。只有在當事人對合同的非必要條款未作出規(guī)定或約定不明確的情況下,則可以認定合同已經(jīng)成立,法院可以依據(jù)合同的性質(zhì)、交易習慣以及法律的任意性規(guī)范作出解釋,從而填補合同的漏洞。
(二)、合同漏洞產(chǎn)生的原因
合同是當事人通過合意對于其未來事務(wù)所作的安排,而合同的訂立需要通過一定的文字表達來規(guī)定合同的內(nèi)容。但正如美國學者凱納普所指出的“文字都是用來表達人們的思想的符號,但文字作為人們表達思想的工具并非是十分完美的,因為某人使用某個用語可能并未表達其真實的用意,甚至人們使用相同的用語所表達的意思截然不同,對合同來說同樣如此。同時,由于當事人在訂立合同時,不能對未來發(fā)生的各種情況都作出充分的完全的預見,當事人即使具有豐富的交易經(jīng)驗和雄厚的法律,也不可能在合同中將其未來的各種事務(wù)安排得十分周全,所以在合同中出現(xiàn)某些漏洞,甚至某些條款的規(guī)定不明確是在所難免的。還要看到訂約當事人需要通過一定的用語表達合同的內(nèi)容。但由于各方面的原因,締約當事人對某個條款和用語也可能會產(chǎn)生不同的理解和認識,從而發(fā)生爭議。在實踐中,合同漏洞產(chǎn)生的主要原因有以下三個方面:一是合同當事人的有限理性。由于個人各方面的局限性和外在世界的不確定性、復雜性,人們無法在事前把與合同相關(guān)的信息都能寫到合同的條款中。二是當事人對非必要內(nèi)容沒有表示,或者當事人對非必要內(nèi)容有表示,但沒有達成一致,同意留在合同成立后繼續(xù)商議;三是由于合同訂立與履行存在交易成本,人們所簽訂的合同在許多方面將是不完全的,締約各方將會理性地漏掉許多意外事件,這要比把許多不大可能發(fā)生的事件考慮進去要經(jīng)濟得多。所上的各種原因就會造成合同執(zhí)行時解釋方面的爭議,所以需要確立合同解釋和合同漏洞填補方面的規(guī)則來解決這個問題。
二、合同漏洞填補的基礎(chǔ)
合同是反映經(jīng)濟交易的法律形式,其所蘊含的是法律維護下的個人自尊及自信,即個人可依據(jù)其自由意思,與自己所選擇的相對人締結(jié)合同,創(chuàng)造規(guī)制彼此權(quán)利義務(wù)關(guān)系的規(guī)范。大陸法系學者認為合同是民事主體之間設(shè)立、變更、消滅民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議;英美法系學者認為合同是一個或一系列允諾,違反該允諾將由該法律給予救濟,履行該允諾是法律所確認的義務(wù)。傳統(tǒng)合同法理論以合同自由原則支配下的合意或?qū)r為中心。在大陸法上,合意是理性的同義詞,表明人類有天賦的自由憑自己的理性意愿建立合同關(guān)系。而在英美法系,對價是理性的外化物,人們之間是否受合同的約束完全要看雙方的允諾之間是否存在著一個表明等價交換的關(guān)系的對價,合同關(guān)系全靠對人們的意思的解釋來決定。因此,傳統(tǒng)合同基于合意的理念,認為合同關(guān)系是存在有效合同的當事人之間的民事法律關(guān)系,不存在合同就不能產(chǎn)生合同責任,沒有合同約定就沒有合同義務(wù),也即當事人不應當被他所不曾同意接受的義務(wù)所約束。但是,合同漏洞補充是法官依據(jù)裁判權(quán),對合同欠缺條款進行完善,根據(jù)補充的合同內(nèi)容來決斷當事人的權(quán)利義務(wù)糾紛,當事人受到了自己合同中所沒有意思表示的調(diào)整。大陸法系采取“推定的意思表示”說,英美法系采取“合同默示條款”說來解決合同漏洞補充與意思自治之間的矛盾。
推定的意思表示說與事實有不符之處,第一,當事人的真實意思必須根據(jù)意思表示時的情形確定。推定當事人對合同的訂閱存在意思表示,這是一種事后由判斷者作出附加前提條件的假定,實際上改變了當事人意思表示時的情形。第二,合同漏洞完全是因為交易條件的不可預測不可證實而發(fā)生的`時候,當事人對合同漏洞不可能有意思表示或已經(jīng)存在意思表示,無法進行意思表示推定。如活價條款,當事人對價格條款事前達成了協(xié)議,只不過該條款需要事后的補充。又如購買河蚌后發(fā)現(xiàn)珍珠,買賣雙方不可能事前知道河蚌中有珍珠,從而對珍珠的歸屬有所意思表示。合同默示條款說也存在同樣的問題。所以,本文認為,合同漏洞補充的基礎(chǔ)的是合同關(guān)系的擴大。
現(xiàn)代合同理論為了公共利益和社會秩序,規(guī)定了誠實信用原則以限制合同自由。誠實信用原則促使了合同關(guān)系的擴大,具體在兩個方面。第一,不存在有效合同的當事人之間產(chǎn)生合同責任,如締約過失責任。傳統(tǒng)合同理論認為在合同訂立過程中,合同一方因他方的過錯造成的損失,不能歸屬于合同責任,應當適用侵權(quán)責任或不當?shù)美。而現(xiàn)代合同理論則認為訂立合同的雙方在接觸后,相互之間就產(chǎn)生了信賴關(guān)系,締約過失有誠實信用原則,損害了另一方的信賴利益,應當承擔締約過失責任。第二,合同的權(quán)利義務(wù)不再局限于合同條款的明確約定,如根據(jù)誠實信用原則產(chǎn)生了附隨義務(wù)。合同當事人即便沒有在合同中約定也要承擔合同法規(guī)定的附隨義務(wù),否則就應當承擔合同責任。因此,在現(xiàn)代合同理論中,合同責任因誠實信用原則得到了擴張。誠實信用原則是合同法的一般條款,合同當事人從接觸洽談合同之時開始至合同履行完畢之后,無論是債權(quán)的行使還是債務(wù)的履行,都受到誠實信用原則的調(diào)整。
三、我國司法實踐中的合同漏洞填補規(guī)則
(一)、我國合同漏洞填補的最基本規(guī)則
我國《合同法》第60條規(guī)定:“當事人應當按照約定全面履行自己的義務(wù)。當事人應當遵循誠實信用原則,根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)!钡61條規(guī)定:“合同生效后,當事人就質(zhì)量、價款或者報酬、履行地點等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的,可以協(xié)議補充;不能達成補充協(xié)議的,按照合同有關(guān)條款或者交易習慣確定。”我國《合同法》第62條也規(guī)定了填補合同漏洞的各項標準,有學者將其稱為“補充合同的一般原則”。這三個條文構(gòu)成了合同解釋的重要內(nèi)容,也可以說是我國合同解釋的最基本規(guī)則。同時,這些規(guī)則主要是用來填補合同漏洞的,也可以稱為漏洞填補的規(guī)則。所以,討論填補合同漏洞的規(guī)則問題,首先應當理解上述條文的相互關(guān)系。
(二)、實踐中的合同漏洞填補的程序
1、由當事人達成補充協(xié)議
填補漏洞的第一步,是由當事人達成補充協(xié)議。按照合同自由原則,合同的內(nèi)容應當由當事人自由約定,在當事人就合同的條款規(guī)定不明確的情況下,由當事人繼續(xù)通過其達成的補充協(xié)議,來填補合同的漏洞,這就充分體現(xiàn)了合同自由原則。同時,通過當事人達成協(xié)議來解決當事人之間的爭議,也是最有效地填補漏洞的方式。由當事人達成的補充協(xié)議,可以是書面的,也可以是口頭的,但補充協(xié)議必須針對合同的漏洞而達成,否則,仍然不能解決合同條款的爭議。
2、按照交易習慣來確定
填補合同的漏洞的第二步是在當事人不能達成補充協(xié)議的情況下,則應當由法官按照合同的有關(guān)條款和交易習慣來確定。所謂按照有關(guān)合同的條款來履行,是指根據(jù)合同的性質(zhì)以及現(xiàn)有合同的條款來確定合同究竟需要哪些條款,并在此基礎(chǔ)上填補合同的漏洞。
交易習慣也是填補合同的漏洞的確定標準。所謂習慣,是指當事人所知悉或?qū)嵺`的生活和交易習慣。所謂交易習慣是指在當時、當?shù)鼗蛘吣骋恍袠I(yè)、某一類交易關(guān)系中,為人們所普遍采納的、且不違反公序良俗的習慣做法。
3、根據(jù)合同法第62條的規(guī)定作出解釋
合同法第62條規(guī)定:"當事人就有關(guān)合同內(nèi)容約定不明確,依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的,適用下列規(guī)定:(一)質(zhì)量要求不明確的,按照國家標準、行業(yè)標準履行;沒有國家標準、行業(yè)標準的,按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行。(二)價款或者報酬不明確的,按照訂立合同時履行地的市場價格履行;依法應當執(zhí)行政府定價或者政府指導價的,按照訂立合同時履行地的市場價格履行;依法應當執(zhí)行政府定價或者政府指導價的,按照規(guī)定履行。(三)履行地點不明確,給付貨幣的,在接受貨幣一方所在地履行;交付不動產(chǎn)的,在不動產(chǎn)所在地履行;其他標的,在履行義務(wù)一方所在地履行。(四)履行期限不明確的,債務(wù)人可以隨時履行,債權(quán)人也可以隨時要求履行,但應當給對方必要的準備時間。(五)履行方式不明確的,按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行。(六)履行費用的負擔不明確的,由履行義務(wù)一方負擔。"這就實際上解決了合同對履行義務(wù)約定不明確的情況下,應當如何履行義務(wù)的問題。
四、合同漏洞填補法律制度之建議
筆者根據(jù)自身在司法實踐中遇到的適用難題,在此談?wù)勛约簩ξ覈贤┒刺钛a法律制度的幾點看法。
(一)、法院在判定如何填補合同漏洞時應注意的幾點事項
由當事人達成補充協(xié)議,需要考慮合同是否已經(jīng)成立。因此,法官在填補漏洞時,必須要正確判斷合同是否成立,是否對當事人已經(jīng)產(chǎn)生了約束力,而判斷合同的成立實際上就是要判斷當事人雙方是否就合同的主要條款達成了合意,也就是說對主要條款雙方已經(jīng)經(jīng)過了要約和承諾過程而達成了合意,為此,在填補漏洞時,法官應當做到如下幾點:第一,必須要判斷當事人是否已經(jīng)完成了要約和承諾過程,還是仍然處于締約階段。例如,甲向乙發(fā)出一份傳真求購某種型號的鋼材,乙在收到該傳真后即向甲發(fā)送該型號的鋼材,甲拒絕收貨,雙方為此發(fā)生了爭議,要解決此種糾紛,法官首先需要解釋傳真的內(nèi)容和性質(zhì),確定該傳真是構(gòu)成要約還是要約邀請。這就是合同解釋需要解決的問題。第二,當事人是否就主要條款達成了合意,如果僅僅就次要條款達成了合意,并不能認定合同成立。例如,甲向乙兜售某表時,乙點頭同意,后甲將表交付給乙時,乙拒絕接受。在該糾紛中需要確定合同是否成立,從表面上看乙點頭同意是已經(jīng)作出了承諾,但由于甲在兜售該表時并沒有提出表的價格,則乙是否對主要條款作出了承諾,則需要作出解釋。第三,當事人雖然沒有對主要條款達成口頭或書面的協(xié)議,但當事人已經(jīng)作出了實際的履行,那么能否從當事人的實際履行行為中確定當事人已經(jīng)完成了合意,則需要作出解釋。第四,當事人雖然沒有就主要條款達成合意,但當事人自愿接受合同的拘束,則需要從當事人的意思表示、交易的習慣等方面考慮解釋當事人所應當達成的主要條款,從而填補合同的漏洞。在確定合同確已成立、且又存在合同漏洞的情況下,法官可以要求當事人通過達成補充協(xié)議填補漏洞。
(二)法律應建立合同漏洞的判定規(guī)則
在現(xiàn)實經(jīng)濟生活中,當事人之間因合同漏洞發(fā)生合同糾紛訴之法院,法院大多宣告該合同無效或不適用合同關(guān)系來處理。這種方式盡管簡單,但不符合市場經(jīng)濟所要求的合同法應具有的鼓勵交易的原則。鼓勵交易是合同法的目標,也是我國合同法中所必須具有的方針和規(guī)范功能。在合同的條款存在漏洞或者約定不明確的情況下,簡單宣告合同無效,將使得許多交易被不合理地消滅。從經(jīng)濟上看,此種做法是低效率的。根據(jù)市場經(jīng)濟的客觀要求,在合同存在漏洞的情況下,法官的職責應當是通過依據(jù)一定的填補漏洞的方法和合同解釋的規(guī)則來填補合同的漏洞,努力促成交易。法院可能視不完全合同是完全合同,從而避免因合同無效使當事人之間的權(quán)利義務(wù)失去準則。
在這種情況下,實際上是由法官擁有了補充合同漏洞的權(quán)利,容易導致法官濫用解釋權(quán),有可能使合同的判決不利于合同雙方利益最大化。另外,合同漏洞的產(chǎn)生是因為經(jīng)濟條件的不可觀測性和不可證實性,法院不可能在依賴于合同方不能提供信息的條件下,應用合同漏洞補充規(guī)則作出更有效率的判決,其時法院形成的意見將凌駕于市場合同之上。因此,筆者認為,需要建立合同漏洞的判定規(guī)則為法官在合同解釋中的權(quán)力設(shè)定了一般的范圍界定或限制,真正將法官的這一主觀活動納入法律控制之下,合同解釋及漏洞補充規(guī)則的設(shè)定是必不可少的。
(三)合同漏洞可以適用任意性法律規(guī)范和交易習慣來補充完善
合同漏洞一般首先由當事人雙方協(xié)商補充,當事人最知道自己的利益所在,由當事人達成補充協(xié)議充分尊重了當事人的意思自治和合同自由,也完全符合合同的性質(zhì)和內(nèi)容。但是,第一,重新協(xié)商過程也會產(chǎn)生多種合同成本,這些成本包括重新談判的過程本身所產(chǎn)生的事后成本和對重新談判的預期所產(chǎn)生的事前成本;第二,當事人訴之法院就已經(jīng)表明雙方對合同重新協(xié)商不能達成一致,需要第三者提供裁決;第三,法律對合同漏洞的處理意見是當事人處理合同糾紛需要綜合考慮的條件之一。所以,當事人事后協(xié)商完善合同漏洞不能完全解決當事人之間的合同糾紛。筆者認為,合同漏洞可以適用任意性法律規(guī)范和交易習慣來補充完善。在選擇填補合同漏洞的方法時,首先應當使用任意性的規(guī)則,然后才能使用合同解釋的方法。如果法律對合同漏洞的填補已經(jīng)規(guī)定了特殊的方法和程序,這首先應當采納法律的特殊規(guī)定,只有在不能適用法律的特殊規(guī)定的填補漏洞的方法的情況下,才能適用一般的合同解釋的方法。例如適用附隨義務(wù)來認定合同義務(wù),適用情事變更來處理因經(jīng)濟條件變化而出現(xiàn)的糾紛,適用物權(quán)法規(guī)則來處理買賣合同中所有權(quán)轉(zhuǎn)移和風險負擔等。
五、總結(jié)
本人作為單位里的一名法律部門工作者,根據(jù)在從業(yè)實踐中,經(jīng)常接觸到合同漏洞填補及其相關(guān)問題,也必不可少地將其運用到司法實踐,故而能更多的從實踐的角度發(fā)現(xiàn)該法律制度在實際運用中的認識模糊和司法疑難,以及由此而發(fā)現(xiàn)該法律制度在司法實踐運用中所顯現(xiàn)出的立法缺陷和漏洞,在此談?wù)勛约簩ξ覈贤┒刺钛a法律制度的幾點看法。但是,由于自己的理論水平和認識所限,難免存在某些不成熟的觀點和表述,敬請關(guān)注此問題的專家及同仁給予批評指正。另外,在撰寫此論文的過程中,筆者的同學、同事、老師等,均給予了悉心的指點和建議,也促成了本論文的順利完成。在此,筆者一并致以衷心的感謝。
參考文獻
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實踐的合同6
用人單位需充分理解勞動合同法關(guān)于試用期的規(guī)定,避免在實踐中違法約定試用期。
《勞動合同法》第83條規(guī)定,用人單位違反本法規(guī)定與勞動者約定試用期的,由勞動行政部門責令改正;違法約定的試用期已經(jīng)履行的,由用人單位以勞動者試用期滿月工資為標準,按已經(jīng)履行的超過法定試用期的期間向勞動者支付賠償金。用人單位違法約定試用期的情形一般有以下幾種:
(1)用人單位約定的試用期超過法律規(guī)定的最長期限
比如:小張與公司簽訂了2年期限的勞動合同,合同中約定試用期為6個月,試用期工資為3000元,試用期滿后,工資為3500元。這就是約定的試用期超過法律規(guī)定的最長期限的案例。勞動合同法規(guī)定,勞動合同期限1年以上不滿3年的,試用期不得超過2個月。本案中小張與公司簽訂的勞動合同期限為2年,按照法律規(guī)定試用期不得超過2個月。因此,小張可以向勞動行政部門投訴,由勞動行政部門責令用人單位改正。假如該試用期已經(jīng)履行了5個月,則用人單位應當從第3個月開始每月按照3500元的標準支付小張賠償金10,500元(3500元×3個月),該賠償金不包含用人單位已經(jīng)支付的工資15,000元(3000元×5個月)。
(2)同一用人單位與勞動者約定兩次以上的'試用期
勞動合同法規(guī)定同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期,如同一用人單位與勞動者約定兩次以上的試用期的,視為違法約定試用期,勞動行政部門可責令改正,違法約定的試用期已經(jīng)履行的,由用人單位以勞動者試用期滿月工資為標準,按已經(jīng)履行的超過法定試用期的期間向勞動者支付賠償金。
(3)用人單位在以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同或者期限不滿3個月的勞動合同中約定試用期
《勞動合同法》第19條第3款規(guī)定:“以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同或者勞動合同期限不滿3個月的,不得約定試用期。”如果用人單位在以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同或者期限不滿3個月的勞動合同中約定試用期,則應當承擔違法約定試用期的法律后果。
(4)用人單位在勞動合同中僅約定試用期或者勞動合同期限與試用期相同的
《勞動合同法》第19條第4款規(guī)定:“勞動合同僅約定試用期或者勞動合同期限與試用期相同的,試用期不成立,該期限為勞動合同期限!比绻萌藛挝慌c勞動者簽訂一個單獨的試用期合同,或者用人單位與勞動者簽訂的勞動合同期限與約定的試用期相同的,均為違法約定試用期。
實踐的合同7
摘要:當代企業(yè)間業(yè)務(wù)往來與經(jīng)濟活動中經(jīng)濟合同是必不可少的環(huán)節(jié),它不僅是企業(yè)間誠信合作經(jīng)營的必要條件之一,同時也是企業(yè)經(jīng)濟活動實現(xiàn)目的和各種權(quán)益的保證。改革開放近四十年來,國內(nèi)企業(yè)經(jīng)濟合同管理意識不斷加強,不過仍然存在著一定問題,給我國企業(yè)經(jīng)濟的發(fā)展造成不利影響,有時甚至帶來極大的經(jīng)濟損失。所以加強現(xiàn)代企業(yè)經(jīng)濟合同管理制度,有效進行風險控制是當下企業(yè)發(fā)展重要任務(wù)之一。
關(guān)鍵詞:合同管理;實踐;探索;制度
隨著中國特色社會主義經(jīng)濟的快速發(fā)展,各種經(jīng)營與貿(mào)易模式層出不窮,合同變成企業(yè)與個人,企業(yè)和企業(yè)之間經(jīng)濟合作的主要樞紐,它也成為企業(yè)管理內(nèi)部是否成功的重要衡量指標之一。只有企業(yè)能夠?qū)?jīng)濟合同進行科學的管理,才可以有效控制與規(guī)避經(jīng)濟活動過程中的風險,是提高企業(yè)管理水平與經(jīng)濟利益的重要保障,所以加強企業(yè)經(jīng)濟合同管理是現(xiàn)代企業(yè)發(fā)展的不可忽視的問題。本文針對目前經(jīng)濟活動中合同管理的情況進行剖析,并提出針對性的解決方案,從而幫助企業(yè)提高其管理水平。
一、加強企業(yè)經(jīng)濟合同管理的必要性
自從中國加入世界貿(mào)易組織以來,隨著國內(nèi)市場經(jīng)濟制度的建立和不斷完善,經(jīng)濟合同管理制度已成為企業(yè)進行依法管理、經(jīng)營的重要保障,其不僅可以保障企業(yè)合法權(quán)益,同時也防止企業(yè)陷入各類糾紛,它有效的提高了企業(yè)經(jīng)濟效益,同時也增強了企業(yè)的市場競爭力。所以經(jīng)濟合同管理在企業(yè)經(jīng)營活動中扮演著不可或缺的角色。
二、企業(yè)經(jīng)濟合同管理存在的問題與現(xiàn)狀
改革開放近四十年來,國內(nèi)企業(yè)發(fā)展不斷進步,同時經(jīng)濟合同管理也不斷加強,但是在經(jīng)濟合同管理制度中依然存在著一定問題,它不僅阻礙了企業(yè)可持續(xù)發(fā)展,同時甚至可能造成極大的經(jīng)濟損失。根據(jù)往年有代表性的`經(jīng)濟合同管理案例和本人實際工作經(jīng)驗,國內(nèi)企業(yè)經(jīng)濟合同管理存在著以下幾個方面問題:
1.對經(jīng)濟合同當事人情況了解不詳實。主要指對合同當事人簽訂合同的資格、履行合同的能力、履行合同的信譽了解不徹底,即對經(jīng)濟合同當事人的資信情況沒有進行充分了解。或者在經(jīng)濟合同簽訂過程中,出現(xiàn)簽訂經(jīng)濟合同的主體無法人資格或不具備法人資格,或者不具備法人資格,但以獨立法人的資格簽訂合同,給企業(yè)造成經(jīng)濟損失。
2.對經(jīng)濟合同文本內(nèi)容審查不嚴格。一是對經(jīng)濟合同主要條款內(nèi)容審核不嚴格;二是對經(jīng)濟合同簽訂目的有錯誤認識,未引起足夠重視。為實現(xiàn)收益,搶工期,認為先開工,再簽訂合同,出現(xiàn)不簽或事后補簽合同的情況;三是對經(jīng)濟合同嚴密性、可行性及合法性審核不嚴格。
3.用章管理不規(guī)范,很多企業(yè)用章審批手續(xù)不規(guī)范,常以內(nèi)部行政章替代合同專用章。例如,有些單位個別工作人員沒有經(jīng)過集體討論研究,對私自用印給予方便,給企業(yè)造成嚴重的經(jīng)濟損失。
4.企業(yè)內(nèi)部經(jīng)濟合同管理制度不完善,有待進一步健全。工作流程不明確導致管理措施無法執(zhí)行到位。如多個高層領(lǐng)導管理,內(nèi)部審批權(quán)限不明確,導致工作職責模糊不清,在實際管理和執(zhí)行過程中出現(xiàn)推卸責任。
5.經(jīng)濟合同簽訂與執(zhí)行都處在相對封閉狀態(tài),各管理部門相對獨立,其執(zhí)行情況無后續(xù)跟蹤記錄。企業(yè)有的經(jīng)濟合同從簽訂到履行結(jié)束,企業(yè)其它管理部門并不了解。各管理部門銜接的不好,管理也十分凌亂,審計過程中缺少經(jīng)濟合同簽訂、履行的一些文檔資料,最終只能到相關(guān)部門那里尋找合同和相關(guān)附件,很容易出現(xiàn)錯誤或漏缺,還缺乏總體控制。
三、如何加強企業(yè)經(jīng)濟合同的管理
為了保障企業(yè)經(jīng)濟往來,保障其經(jīng)濟利益不受侵犯,使企業(yè)長足發(fā)展,就必須加強企業(yè)經(jīng)濟合同管理。
首先要健全企業(yè)內(nèi)部經(jīng)濟合同管理制度和服務(wù)機構(gòu),同時強化風險意識。企業(yè)應該按照其自身的條件來設(shè)置法律機構(gòu)或部門,安排專門的法律專業(yè)人員或者聘請法律顧問,同時與專業(yè)科室保持合作關(guān)系,在各項經(jīng)濟活動與經(jīng)濟合同簽訂過程中充分與其溝通咨詢,從而避免出現(xiàn)失誤,造成經(jīng)濟損失。
第二,加強經(jīng)濟合同基礎(chǔ)知識的學習,定期進行培訓。企業(yè)法律部門專業(yè)人員應及時關(guān)注法律法規(guī)新動態(tài),充分了解與掌握最新的法律規(guī)定,同時企業(yè)還應該定期安排法律部門專業(yè)人員進行法律知識的學習培訓,及時對企業(yè)經(jīng)濟活動進行分析,為其提供有效和切實的法律意見。
第三,加強與規(guī)范經(jīng)濟合同管理制度,同時強化與實施監(jiān)管制度。經(jīng)濟合同檔案管理過程中,應該做好基本的資料登記、搜集管理工作,切實對每個環(huán)節(jié)的檔案資料進行及時的整理與歸檔,同時對合同簽訂過程中的商洽信函資料及附件與合同文本一起進行統(tǒng)一保管,必要時進行掃描或者復印,如此一來在合同發(fā)生經(jīng)濟糾紛的時候,企業(yè)就能夠提供充分有效的證據(jù)材料。同時企業(yè)還應該嚴格經(jīng)濟合同印章的審批使用流程和登記管理制度,嚴格遵循用章制度,一旦出現(xiàn)問題要及時采取相應的措施,查找用章登記信息表,避免對企業(yè)造成負面影響以及經(jīng)濟損失。此外,加強企業(yè)內(nèi)部檢查與考核制度,及時對經(jīng)濟合同執(zhí)行情況進行核查和總結(jié)。企業(yè)應不定期對經(jīng)濟合同管理過程中的各項環(huán)節(jié)的履約情況進行核查,上級主管部門重點檢查經(jīng)濟合同簽訂與執(zhí)行環(huán)節(jié),發(fā)現(xiàn)有不依據(jù)條約履行的,應及時有效糾正,并視情節(jié)嚴重程度進行處理,從而維護經(jīng)濟合同管理在企業(yè)經(jīng)濟活動中的權(quán)威性。
四、結(jié)束語
經(jīng)濟合同是目前企業(yè)與企業(yè)間之間經(jīng)濟往來與合作的紐帶,經(jīng)濟合同管理也成為了企業(yè)管理是否成功的重要衡量指標。系統(tǒng)的經(jīng)濟合同管理是目前企業(yè)達到經(jīng)濟效益和實現(xiàn)可持續(xù)發(fā)展的重要保障。所以建立健全的企業(yè)經(jīng)濟合同管理制度和法律服務(wù)機構(gòu),明確經(jīng)濟合同管理過程中的各項職責與工作,不斷改進與優(yōu)化經(jīng)濟合同管理步驟,提高企業(yè)經(jīng)濟合同管理的重視度,是保證當代企業(yè)長足發(fā)展的有效途徑。
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實踐的合同8
摘要:在對工程進行管理的時候,非常容易導致業(yè)主與承包商之間發(fā)生糾紛,這不僅嚴重影響工程建設(shè)的工期,同時還會使得工程建設(shè)的質(zhì)量大打折扣。為了將工程管理工作做得更好,往往會將合同管理應用其中。合同管理對于雙方的責任和義務(wù)都有詳細的確立,并且具有相應的法律效力,能夠促進工程管理工作更好地進行;诖耍撐闹饕獙贤芾碓诠こ坦芾韺嵺`中的應用及存在的問題進行了分析,旨在不斷提高我國工程管理水平。
關(guān)鍵詞:工程管理;合同管理;對策建議
隨著社會的不斷發(fā)展,對于工程建設(shè)的工期和質(zhì)量提出了更高的要求,在整個工程建設(shè)中,做好了工程管理工作能夠為工程建設(shè)打下堅實的基礎(chǔ)。而在工程管理的過程中,合同管理的應用能夠確保工程施工方和業(yè)主之間在“平等互惠”的前提下明確各方的權(quán)利和義務(wù),也為管理過程中可能存在的糾紛提供了相應的解決辦法。因此,在整個工程管理的實踐過程中,合同管理的應用具有非常重要的現(xiàn)實意義。
1工程管理實踐中合同管理的應用
1.1工程變更
在對工程進行建設(shè)的過程中,經(jīng)常會出現(xiàn)工程變更的情況。對于工程的變更一般是由當事人或者第三方提出的,在提出之后需要經(jīng)過多方協(xié)商,協(xié)商達成一致才有效。眾所周知,在工程建設(shè)的過程中,如果出現(xiàn)工程變更的情況,一方面會延長工程的建設(shè)工期,另一方面還會因為工程的變更產(chǎn)生額外的費用。由于工程的建設(shè)工作往往是不可預見的,因此在對工程進行管理的時候,將合同管理應用其中,如果發(fā)生工程變更的情況,若是業(yè)主提出需要進行變更的,監(jiān)理工程師能夠根據(jù)實際的合同來規(guī)定工程的變更情況;如果是承包商請求變更,監(jiān)理工程師首先需要對變更方案進行審查,審查合格后還必須報給業(yè)主,只有業(yè)主同意之后才能再根據(jù)合同的情況來進行工程的變更。對于工程變更之后所產(chǎn)生的額外費用,可以依據(jù)合同來進行分配,這樣能夠有效地減少因工程變更而發(fā)生的糾紛問題,最終確保整個工程建設(shè)能夠更好地進行。
1.2工程延期
在工程建設(shè)的.過程中,往往會因為各種原因?qū)е率┕すて诘难娱L,將合同管理應用到工程管理中,工程延期是又一重要的應用。按照合同的規(guī)定,對于工程的延期,不包括由于承包人自身原因造成的工期延誤,而是與承包人無關(guān)并得到監(jiān)理工程師批準的工程施工工期的延長。對于工程延期的主要影響因素有:惡劣的施工環(huán)境、附加的工程施工以及由業(yè)主造成的工期延誤等與承包人無關(guān)的因素。監(jiān)理工程師在受理工程延期的時候,必須確保以下幾個方面的條件:第一,工程不能按期完成與承包人無關(guān);第二,工程延期發(fā)生后,承包人在規(guī)定的時間內(nèi)向監(jiān)理工程師提出了延期申請;第三,對于工程延期的資料,承包人在規(guī)定時間內(nèi)上交給了監(jiān)理工程師;第四,承包人在延期時間終止前完成了工程施工。
1.3費用索賠
費用索賠是指與承包人無關(guān)而造成的工程費用的增加,承包人可以根據(jù)合同管理的相關(guān)規(guī)定向業(yè)主提出索賠。監(jiān)理工程師在對費用索賠進行處理的時候,需要根據(jù)合同規(guī)定對索賠的原因以及金額進行核實,并且需要確保承包人所提出的索賠要求符合合同的規(guī)定。如果符合相關(guān)的規(guī)定,監(jiān)理工程師需要對承包人所提供的原始賬目進行核對,以防承包人在索賠費用上面出現(xiàn)相應的差錯。
1.4工程違約
在工程建設(shè)的過程中,違約的情況經(jīng)常出現(xiàn),導致違約的因素是非常多的,不僅有承包人的原因?qū)е碌倪`約,也有因為業(yè)主資金支付不足所造成的違約。對于違約情況的發(fā)生,監(jiān)理工程師需要充分弄清楚原因,并且盡自己最大的努力進行協(xié)調(diào),從而確保工程施工的順利進行。
1.5工程分包
工程分包也是合同管理在工程管理實踐中的應用之一,按照相應的規(guī)定,在獲得整個工程之后,承包商可以根據(jù)工程的范圍和性質(zhì)將其分包給下面的分包商進行施工。同時,作為業(yè)主,也可以根據(jù)工程的施工范圍和施工性質(zhì)將工程分包給指定的分包商。對于工程的分包,一般由分包商與工程的承包商之間進行合同的簽訂,監(jiān)理工程師需要在合同的簽訂過程中兼顧業(yè)主和承包商的利益。為了確保對承包商和分包商進行有效管理,需要對工程的分包進行嚴格的監(jiān)督和管理,以防出現(xiàn)層層分包的情況。一般來說,對于工程的分包,需要控制在總工程的30%以內(nèi),這樣能夠保證監(jiān)理工程師對分包人、工程的施工進度和施工質(zhì)量進行有效控制。
2工程管理實踐中合同管理應用存在的問題及對策建議
2.1存在的問題
2.1.1缺乏合同管理人員的專業(yè)培訓國外針對工程合同管理,主要是由專職工程師進行操作,專職工程師必須對合同管理內(nèi)容深入了解,因此國外工程合同管理的操作具有更高的專業(yè)性、技術(shù)性要求。而我國在合同管理過程中,缺乏專業(yè)的合同管理人才,部分單位為了降低人力資源成本,由成本部人員或工程預算人員兼職工程管理工作,造成合同管理人員缺乏專業(yè)性、缺少專職專管。
2.1.2缺乏正確的合同管理認識從我國現(xiàn)狀來說,多數(shù)企業(yè)還沒有意識到合同管理對于企業(yè)發(fā)展意味著什么,這在很大程度上是由于傳統(tǒng)的計劃經(jīng)濟體制下的思想根深蒂固,從而缺乏全面的理解和認識。實際上,工程合同協(xié)調(diào)了業(yè)主與承包方之間的經(jīng)濟利益關(guān)系,是重要的法律依據(jù),合同的簽訂與履行都直接關(guān)系到合同雙方的根本利益。
2.2對策建議
2.2.1提高合同管理人員素質(zhì)一是聘用高素質(zhì)的管理人員,這個過程中,企業(yè)可以通過正規(guī)的招聘,選取高素質(zhì)的合同管理人員;二是對管理人員進行培訓,通過在職學習來提高專業(yè)知識和自身素質(zhì),并且對有未來發(fā)展的管理人員進行定期外出深造,對最新合同前沿技術(shù)進行學習。
2.2.2增加合同管理的認識管理人員要增加合同管理認識,了解合同管理的重要性,能夠在實際工作中,認真實施合同管理工作。針對一些不規(guī)范的情況,要及時上交管理部門,確保管理人員能夠第一時間了解項目進展,采取有針對性的解決措施。其次管理人員要完善合同的交底制度,對小組負責人進行合同交底,針對關(guān)鍵事項進行解釋說明。
3結(jié)語
總而言之,在工程建設(shè)的過程中,往往會因為雙方之間的利益沖突造成一定的施工麻煩。如果工程建設(shè)中對施工過程中的責任和義務(wù)歸屬進行明確說明,不僅能夠保證雙方在利益方面達成共識,同時,還能促進施工組織和管理順利進行。由此可見,工程合同管理在工程項目建設(shè)中具有重要的現(xiàn)實意義。該文通過分析合同管理應用在項目建設(shè)過程中存在的問題,并為解決這些問題提供相應的對策建議,旨在我國項目建設(shè)能夠?qū)贤芾硇纬勺銐虻闹匾暎员WC我國的工程管理能夠做得更好、更長遠,從而提高我國工程管理水平。
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實踐的合同9
改革開放以來,我國在建筑業(yè)方面的發(fā)展有目共睹,其主要原因就是相關(guān)法律法規(guī)的完善“無規(guī)矩不成方圓”,我國逐步形成了以《合同法》,《招標投標法》,《建筑法》為三大支柱,以《建設(shè)工程勘察設(shè)計管理條例》,《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》等及相關(guān)部門規(guī)章、地方性法規(guī)、規(guī)范性文件為輔助的建筑法律基本體系的良好局面。建設(shè)工程施工過程中,有很多與法律適用相關(guān)的問題出現(xiàn),導致了雙方當事人在合同爭議在出現(xiàn)之后,不知如何解決的尷尬局面。本文就在建筑合同糾紛中出現(xiàn)的司法實踐的問題展開了探討,并給出了相關(guān)的法律建議。
一、建設(shè)合同中出現(xiàn)的適用法律問題
(一)非法轉(zhuǎn)包的合同
相關(guān)建筑管理法規(guī)規(guī)定,建筑安裝工程承包合同的承包方將部分工程承包給其他單位是合法的,在法律上是允許的,但完全將工程承包給其他單位,這種行為在法律上就是不被允許的。有的單位非法將工程轉(zhuǎn)包,只為坐收漁翁之利形成了有關(guān)工程承包合同最終無效的局面。對于這些在法律上無效的建筑安裝工程承包合同的處理方式,應采取相關(guān)法律手段,根據(jù)有關(guān)規(guī)定,對無效合同的財產(chǎn)后果以及責任方進行處理。相關(guān)的處理方式大致分為三種,其中,經(jīng)濟處理方式上還包括了賠償、返還和追繳。在建筑安裝工程承包合同認定為無效之后,由于所涉及的當事人眾多,較為復雜,還有財產(chǎn)后果嚴重這一緣由,在處理這類案件之時,必須要在運用了上述原則的前提下,注意如下的:第一,要小心謹慎運用“返還”這一原則,建筑安裝工程的承包合同項目是動態(tài)的,有時相關(guān)的合同雖己無效,但部分甚至全部都己履行完畢,己建工程再重新返還是無法完成的。在這里,除了相關(guān)租賃的設(shè)備以及提前收取的作為預收的.工程款項可以返還之外,其他的項目要對所采用的賠償方式引起注意。第二,賠償金額的計算要按照實際原則,賠償款項的額度應包括實際的與可以得到的利益的減少的數(shù)量。建筑過程中,工期效益是承包人最為看重的:施工進度的快慢與質(zhì)量的優(yōu)劣是人去完成的,不會成為財產(chǎn)的表現(xiàn)形式,在計算賠償額度之時,不能把可得利益的損失忽略掉。
(二)在經(jīng)營范圍之外的承包
建筑施工企業(yè)必須要嚴格按照審定后的企業(yè)等級所規(guī)定的范圍內(nèi)承包項目工程,接受后的工程項目的分包單位,也不能再自行進行分包處理。四級以及四級之內(nèi)的承包工程需要按照所在企業(yè)的資質(zhì)范圍之內(nèi)進行承包。相關(guān)建筑個體商戶,也必須在核定后的營業(yè)范圍內(nèi)進行施工,不能進行擴建以及改變房屋結(jié)構(gòu)。如若合同約定違反了以上規(guī)定,則視為該建筑企業(yè)不具備承包能力,合同則無效。承包人在經(jīng)營范圍之外的承包,在法律上是不被允許的。
二、如何處理建設(shè)合同糾紛中出現(xiàn)的問題
(一)建設(shè)工程期間的合同終止糾紛的管理
若承包人違約,使業(yè)主被迫終止與承包人之間的合作關(guān)系時,承包人需承擔因此產(chǎn)生的額外的增加的費用和合同中所列出的其他費用。業(yè)主有權(quán)暫停與承包人之間的合作,并停止向承包人支付任何款項,在工程缺陷責任期滿后,再通過監(jiān)理工程師查明承包人施工和完成此項工程與修復缺陷應結(jié)算的費用,經(jīng)過確認后,方可生效。若業(yè)主違約,使承包人與業(yè)主終止了施工合同時,業(yè)主應向承包人支付在終止日期之前完成了的全部工程的費用及相關(guān)承包人應獲得的費用。
(二)施工合同的管理
業(yè)主方面,要全權(quán)負責提供施工圖紙、組織技術(shù)交底,并要敦促設(shè)計單位派出相關(guān)技術(shù)人員進行技術(shù)服務(wù),來解決建筑施工過程中發(fā)生的一切問題。承包人在接收合同之后,要仔細檢查核對后,合同就自然形成有效性,合理性。承包人應全面了解合同內(nèi)容,業(yè)主要嚴格按照合同的條目進行管理工作。
(三)國家干預,依法管理
有關(guān)部門應根據(jù)我國國情和社會現(xiàn)狀制定有關(guān)法律法規(guī)。建筑工程施工合同程項目管理的重要過程之一,所以在建筑工程糾紛中,有關(guān)司法實踐問題的討論是至關(guān)重要的,違規(guī)者,有關(guān)部門要根據(jù)法律條文對其進行行政處分或取消合作意向,終止合同。同時,國家有關(guān)部門要加強管理職能,實行國家干預,需要對不合理的項目進行依法制裁。應當提出對于建筑工程合同糾紛這一事項的有針對性的司法實踐建議。在審理案件之時,國家應加大對建筑合同糾紛此類案件的審理力度。應秉承公平公正地原則,保證當事人的合法權(quán)益不被侵犯。
三、結(jié)語
隨著房地產(chǎn)事業(yè)在我國的高速發(fā)展,法院方面以及各個仲裁機構(gòu)在建設(shè)合同糾紛的案件處理的數(shù)量上也越來越多,這說明了我國在建筑合同糾紛方面的法律法規(guī)還不完善,有關(guān)部門應根據(jù)我國國情和社會現(xiàn)狀制定有關(guān)法律法規(guī)。建筑合同糾紛類的法律關(guān)系較為復雜,因此司法裁判者更應公平、及時、公正的審理案件,在法律范圍內(nèi),保護當事人的合法權(quán)益,既規(guī)范了建筑市場秩序,又促進了建筑事業(yè)的良性發(fā)展。
實踐的合同10
甲方乙方:
為明確社會實踐實習學生與實習單位的責任與義務(wù),根據(jù)國家有關(guān)法律、法規(guī),本著平等自愿的原則,經(jīng)甲乙雙方協(xié)商一致,簽訂本合同。
一、社會實踐期限及工作時間
乙方到甲方進行社會實踐,社會實踐時間自日起至日止。
甲方應根據(jù)相關(guān)法律法規(guī)及本單位規(guī)章制度,合理安排社會實踐實習學生的社會實踐工作時間。
二、社會實踐崗位
甲方根據(jù)乙方的實際情況和工作需要,隨機安排社會實踐實習學生各項工作。
三、社會實踐待遇
社會實踐實習期間,甲方安排專門的技術(shù)與管理人員對社會實踐實習學生進行業(yè)務(wù)培訓、技術(shù)指導。甲方需支付乙方
四、勞動紀律
。ㄒ唬┮曳皆谏鐣䦟嵺`期內(nèi)應做到:
1.遵守甲方依法制作的.各項規(guī)章制度。
2.按時完成甲方規(guī)定的社會實踐任務(wù)。
3.愛護甲方財產(chǎn),保守甲方商業(yè)秘密。
(二)除乙方身體健康等特殊原因外,原則上不批準其他任何理由的長假(三天及以上假期視為長假)。
。ㄈ┮曳叫璋醇追絽f(xié)作單位的相關(guān)規(guī)定出勤。
五、勞動保護
1.甲方需為社會實踐實習學生提供符合國家規(guī)定的安全衛(wèi)生的工作環(huán)境,保證其在人身安全不受危害的環(huán)境條件下工作。
2.甲方根據(jù)社會實踐實習學生崗位實際情況,按國家規(guī)定向其提供必需的勞動防護用品。
3.社會實踐實習學生患職業(yè)病、工傷事故的按《工傷保險條例》規(guī)定執(zhí)行。
六、合同解除
乙方在本合同履行期間可以在說明原因的情況下向甲方提出終止社會實踐合同,但必須提前3天通知甲方。社會實踐期間,甲方如發(fā)現(xiàn)社會實踐實習學生不符合實習要求或不適宜甲方安排工作等情況的,可以向乙方提出終止實習,解除本合同。
七、未盡事宜由雙方及時協(xié)商解決。
八、法律效力
本合同正本一式兩份,雙方各執(zhí)一份,經(jīng)甲乙雙方簽字或蓋章后生效。
甲方(蓋章):乙方(簽字):
雙方簽訂協(xié)議時間: 年 月 日
實踐的合同11
引言
隨著我國社會主義市場經(jīng)濟建設(shè)步伐的加速,我國建筑業(yè)得到了迅猛的發(fā)展,并已開始逐漸地全面與國際建筑市場接軌。近年來國家對建筑行業(yè)不斷加大管理的力度,積極規(guī)范建筑工程合同訂立、履行與實施,并在全國范圍內(nèi)開展的大規(guī)模建筑市場秩序整頓,進一步加強建筑工程合同的管理與監(jiān)督。
目前建筑市場過于向買方傾斜,競爭激烈,利潤減少,建筑工程合同的風險正在逐步加大,合同條件也越加苛刻。因此,只有進一步增強建筑工程合同的認識,重視建筑合同及其管理,才能有效的降低建筑工程的風險,增加建筑企業(yè)的利潤。抓好建筑合同的管理,對提高建筑工程的質(zhì)量,增加建筑企業(yè)社會經(jīng)濟效益,樹立建筑企業(yè)的良好形象,提高建筑企業(yè)的合同管理水平,規(guī)范與促進我國建筑市場的良性發(fā)展,同時為保障廣大建筑工人的合法利益均具有極其重要的特殊意義。
本文主要從當建筑合同管理的任務(wù)、作用以及存在的問題等方面,對如何加強建筑工程合同管理的實踐進行了理論闡述,并結(jié)合實際案例對建筑工程全同管理的經(jīng)驗進行了探討,為當前建筑工程合同管理提出了相應的對策,為進一步規(guī)范、完善建筑工程合同管理起到了一定的參考作用。
一、建筑工程合同管理
(一)建筑工程合同管理概論
在整個建筑工程項目管理的過程中,建筑工程合同管理起著至關(guān)重要的作用。建筑工程合同管理作為整個建筑工程項目管理的起點和核心,為工程項目管理的順利進行提供了法律基礎(chǔ)和法律依據(jù),同時也建筑工程項目良好有序地實施提供了有力的保證。建筑工程合同管理,是指各級工商行政管理機關(guān)、建設(shè)行政主管部門和金融機構(gòu),以及業(yè)主、承包商、監(jiān)理單位依據(jù)法律和行政法規(guī)、規(guī)章制度,采取法律的、行政的手段,對建設(shè)工程合同關(guān)系盡享組織、知道、協(xié)調(diào)及監(jiān)督,保護工程合同當事人的合法權(quán)益,處理工程合同糾紛,防止和制裁違法行為,保證工程合同的貫徹實施等一系列活動。
1、工程項目合同管理概念
建筑工程合同管理是工程項目管理的主要內(nèi)容,是工程項目管理的起點和核心,控制與著整個工程項目管理工作,影響著建筑工程的實施進度,只有對建筑工程實施的各個環(huán)節(jié)和整個過程實施科學有效的合同管理,才能實現(xiàn)建筑工程的最終目標。建筑工程合同管理是一個系統(tǒng)工程,涉及的各級建設(shè)施工單位與政府部分眾多,且對社會影響巨大,直接影響到改革開放的進程、經(jīng)濟的發(fā)展及社會的和諧建設(shè),其內(nèi)容主要包括供應商分類、合同起草、合同評審、合同談判、合同簽訂、合同執(zhí)行、合同后評價等。
近年來隨著建筑工程行業(yè)的快速發(fā)展,建筑工程項目管理越來越重要,作為工程項目管理核心的合同管理,也日益成為一項繁雜且重要的任務(wù),對整個建筑行業(yè)均起著極其關(guān)鍵的作用。建筑工程合同管理作為建筑工程管理的重要組成部分,貫穿于建筑工程管理的各個階段。管理過程中任一環(huán)節(jié)出現(xiàn)差錯,都會可能引起連環(huán)的反應,因為那是一個不可逆轉(zhuǎn)的過程。因此,作為建筑工程從業(yè)者,首先要明晰建筑工程合同的概念,科學理解建筑工程合同的范疇,并要對現(xiàn)階段加強建筑工程合同管理的重要性有深刻的認識。
2、建筑工程合同管理的內(nèi)涵
建筑工程合同屬于經(jīng)濟合同,是發(fā)包單位和承包單位為了完成其所商定的建筑工程建設(shè)目標以及與工程建設(shè)目標相關(guān)的具體內(nèi)容,明確雙方相互權(quán)利、義務(wù)關(guān)系的具有法律上效力的書面協(xié)議。它是訂立合同的當事人在建筑工程項目實施建設(shè)過程當中的最高行為準則,是規(guī)范雙方的經(jīng)濟活動、協(xié)調(diào)雙方工作關(guān)系、解決合同糾紛的法律依據(jù)。建筑工程合同管理則主要是由政府的建設(shè)行政主管部門、工商行政主管部門,以及建設(shè)單位、監(jiān)理單位、承包單位等依照法律、行政法規(guī)及規(guī)章制度,采取法律的、行政的手段,對工程合同關(guān)系進行組織、指導、協(xié)調(diào)和監(jiān)督的過程,從而保護合同各方當事人的合法權(quán)益,處理合同糾紛,防止建設(shè)施工單位違法行為的發(fā)生、制裁合同履行中出現(xiàn)的違法違規(guī)行為,以確保合同條款得以切實執(zhí)行的一系列活動。
(二)加強建筑工程合同管理的意義
隨著我國建筑市場的不斷發(fā)育成熟,建筑工程合同管理的重要性日益顯現(xiàn),主要表現(xiàn)在以下幾個方面:
1、加強建筑工程合同管理是市場經(jīng)濟的要求
隨著市場經(jīng)濟機制的發(fā)育和完善,要求政府管理部門打破傳統(tǒng)觀念束縛,轉(zhuǎn)變政府職能,更多地應用法律、法規(guī)和經(jīng)濟手段調(diào)節(jié)和管理市場,而不是通過強制性的行政命令干預市場;承包商作為建筑市場的主體,進行建筑生產(chǎn)與管理活動,必須按照市場經(jīng)濟發(fā)展的規(guī)律與要求,健全和完善內(nèi)部各項管理的規(guī)章制度,其中建筑工程合同管理制度是其管理制度的關(guān)鍵內(nèi)容之一。建筑市場機制的健全和完善,建筑工程合同必將成為調(diào)節(jié)業(yè)主和承包商經(jīng)濟活動關(guān)系的法律依據(jù)。加強建筑工程合同的管理,是社會主義市場經(jīng)濟規(guī)律的必然要求。
2、加強建筑工程合同管理是規(guī)范建設(shè)主體行為的需要
建設(shè)工程合同界定了建設(shè)主體各相對方的基本權(quán)利與義務(wù)關(guān)系,是建設(shè)主體各方履行義務(wù)、享有權(quán)利的法律基礎(chǔ)。同時也是正確處理建設(shè)工程項目實施過程當中出現(xiàn)的各種爭執(zhí)與糾紛的法律依據(jù)?v觀我國目前建筑市場的經(jīng)濟活動及交易行為,所出現(xiàn)的誠信危機、不正當競爭增多等與現(xiàn)象,根本上說是與建設(shè)主體法制觀念淡薄、工程合同管理意識薄弱有關(guān)。加強建筑工程合同管理,促使建設(shè)主體各方按照合同約定履行義務(wù)并合法地處理合同履行過程中出現(xiàn)的爭執(zhí)與糾紛,能夠起到規(guī)范建筑市場建設(shè)主體行為的積極作用,對整頓與規(guī)范我國的建筑市場起到了良好的促進作用。
3、加強建筑工程合同管理是迎接國際競爭的需要
經(jīng)過改革開放后30年的發(fā)展,我國建筑市場已全面開放,國內(nèi)外的建筑企業(yè)都可參與公平競爭,而面對來自國外建筑企業(yè)的.沖擊與挑戰(zhàn),就必須適應國際市場規(guī)則、遵循國際慣例。如果國內(nèi)建筑企業(yè)不能及時適應國際市場的游戲規(guī)則,特別是對FIDIC條款的認識和和經(jīng)驗不足,將造成我國建筑企業(yè)喪失大量參與國際競爭的機會。同時,使我們的工程發(fā)包商認識不到遵守規(guī)則的重要性,將會造成巨大的經(jīng)濟損失。因此,承發(fā)包雙方應盡快樹立國際化意識,遵循市場規(guī)則和國際慣例,加強建筑工程合同的規(guī)范管理,只有加強與完善建筑工程合同管理,國內(nèi)建筑企業(yè)才有能力與國外建筑企業(yè)進行公平競爭,也才可能贏得自身企業(yè)生存與發(fā)展的空間。
(三)合同管理的主要任務(wù)
1、明確建設(shè)單位和施工企業(yè)的權(quán)利和義務(wù)
建筑合同一經(jīng)簽訂,即發(fā)生法律的效力,其規(guī)定的權(quán)利義務(wù)就受到法律的保護。建筑合同明確發(fā)包人和承包人在工程中的各項權(quán)利和義務(wù)。這是雙方在履行合同中的行為準則和依據(jù)。如果不訂立合同,將無法規(guī)范雙方的行為,也無法明確各自在工程中的權(quán)利和義務(wù)。雙方應認真履行各自的權(quán)利和義務(wù),任何一方無權(quán)隨意變更或解除合同,任何一方違反建筑合同規(guī)定,都必須承擔相應的法律責任。
2、對工程進行有效的約束
建筑合同當事人對工程施工的管理應以合同為依據(jù)。國家機關(guān)、金融機構(gòu)對工程施工的監(jiān)督和管理,也應以建筑施工合同為重要依據(jù)。不訂立合同將給工程施工的實際管理帶來極大的困難。
3、培育更市場經(jīng)濟下的建筑市場
計劃經(jīng)濟體制下,行政手段是主要管理辦法,市場經(jīng)濟為主的體制下,建筑合同是維護市場運轉(zhuǎn)的重要因素。因此,培育和發(fā)展建筑市場,首先要加強法律觀念,培育合同意識。推行建設(shè)監(jiān)理制、招投標制等,都是以簽訂合同為基礎(chǔ)的。如果不訂立建筑合同,必將不利于建筑市場的培育和發(fā)展。
二、工程項目合同管理的地位與作用
建筑工程合同管理是建筑工程中項目管理的核心內(nèi)容之一,是建筑工程項目順利完成建設(shè)任務(wù)和目標的重要保障。因此,在建筑工程項目實施過程中,必須重視建筑工程項目合同管理的地位與作用。
(一)建筑工程項目合同管理的地位
在整個建筑工程項目管理的過程中,建筑工程合同管理貫穿于項目管理的全過程,是建筑工程項目管理的起點和核心,為工程項目管理提供了法律基礎(chǔ)和法律依據(jù),也為建筑工程項目良好有序地進行實施提供了有力的保證。
由于建設(shè)工程合同確定了建筑工程項目所涉及的建設(shè)范圍、承包內(nèi)容、施工成本、建設(shè)工期和施工質(zhì)量等要求與目標,明確了建設(shè)單位和施工企業(yè)雙方在施工中各自需要履行的責任和享有的權(quán)利,為工程項目實施過程中出現(xiàn)的各種糾紛和問題提供了法律依據(jù),所以建筑合同管理必然是建筑工程項目管理的核心。
建筑工程合同管理對工程項目的進度控制、質(zhì)量管理、成本管理等管理職能要素進行控制、協(xié)調(diào)及緊密配合,同時也是建設(shè)行政主管部門對建筑工程進行監(jiān)督與管理的根據(jù)。建筑工程合同管理貫穿于工程項目實施的始終,是工程項目管理的核心和靈魂。
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在建筑工程項目談判簽訂的階段,建筑工程合同管理的主要工作是審查建筑工程項目的文件和合同文本,策劃和協(xié)調(diào)工程項目合同,并且分析評估合同的風險性和利潤率。監(jiān)督建設(shè)單位和施工企業(yè)雙方依照法律程序簽訂合同,建立有效的合同實施保證體系,以保證合同順利實施,實現(xiàn)合同的最終目標。在合同簽訂后及時在相關(guān)的政府合同管理部門進行備案登記。
在建筑工程合同履約的階段,對建筑工程合同的實施和執(zhí)行情況進行實時檢查與監(jiān)督,對合同實施的信息和資料進行統(tǒng)計分析,以便能夠及時發(fā)現(xiàn)工程項目中出現(xiàn)的問題并加以解決,以確保建筑工程施工的質(zhì)量,對合同各相對方提出的合同實施方面的意見和建議,進行審核、分析與協(xié)調(diào),以維持各工程單位的良好的建設(shè)協(xié)作關(guān)系。
1、合同管理對建筑項目管理的作用
施工項目管理是施工企業(yè)對一個建筑工程的施工過程及成果進行計劃、組織、指揮、協(xié)調(diào)和控制。項目管理與合同管理有著密不可分的關(guān)系。施工企業(yè)項目經(jīng)理部是依據(jù)施工合同而成立的。工程項目經(jīng)過投標中標了,才有可能成立項目經(jīng)理部。成立項目經(jīng)理部是合同管理的繼續(xù),而工程項目管理是以合同管理作為起點的,施工合同確定工程項目的質(zhì)量、工期、投資三個目標值,這三大目標正是項目經(jīng)理部控制質(zhì)量、進度、投資的三個方面依據(jù),項目部控制目標是和施工合同的目標相一致的。工程項目的實施和管理全部工作都可以納入合同管理的范圍,合同管理配合項目實施的全過程和各個方面,對整個項目的實施起總控制和總保證作用從上述看,合同管理是工程項目管理的核心,所以合同管理對項目管理的作用就是指導和控制工程項目管理達到預期的目標。
2、合同管理對建筑索賠管理的作用
建筑工程索賠是在合同的履行過程中,合同一方因?qū)Ψ讲宦男泻贤驔]有全面地履行合同所設(shè)定的義務(wù)而遭受損失時,向?qū)Ψ教岢龅馁r償要求或補償要求。在實際工作中,承包人可以索賠的內(nèi)容有三方面,第一方面是業(yè)主違約,包括業(yè)主未按合同規(guī)定交付施工場地或施工場地不具備“三通一平”的條件,施工單位無法進行施工;業(yè)主沒有接合同約定及時向承包商提供施工場地的工程地質(zhì)和地下管網(wǎng)線路資料或提供的數(shù)據(jù)不符合真實、準確的要求;業(yè)主沒有按合同的規(guī)定提供應由業(yè)主提供的建筑材料、機械設(shè)備;業(yè)主拖延合同規(guī)定的責任,如拖延圖紙批準,拖延隱蔽工程的驗收,拖延對承包商所提問題的答復,造成施工延誤;業(yè)主未按合同規(guī)定的時間和數(shù)量支付工程款。第二方面是意外風險和不可預見因素造成的索賠主要包括因人力不可抗拒的災害、特殊風險以及一個有經(jīng)驗的承包商通常不能合理預見的不利于施工條件或外界障礙等。如地下水、地質(zhì)斷層、地下障礙物引起的索賠。第三方面是合同變更。包括業(yè)主對工程項目有了新的要求,如提高建筑標準或削減預算等等;施工中發(fā)現(xiàn)設(shè)計有錯誤,必須修改設(shè)計圖紙;發(fā)生不可抗力,必須進行合同變更;產(chǎn)生新的施工技術(shù),有必要改變原設(shè)計、原實施方案;政府部門對工程項目有新要求;施工現(xiàn)場的施工條件與原來的勘察有很大不同。上述事項如發(fā)生,遵循索賠程序,在索賠證據(jù)確鑿的條件下,都可以根據(jù)合同向業(yè)主提出索賠并得到損失的補償。因而,合同管理是建筑索賠管理的依據(jù),依據(jù)本身明確、清楚索賠才能成立,所以合同管理對索賠的作用就是找出確鑿合理地證據(jù),降低風險,維護施工企業(yè)合法權(quán)益。
3、合同管理對建筑投標工作的作用
施工企業(yè)的投標工作其核心是編寫投標文件。投標文件的主要內(nèi)容有投標書、報價清單或概預算書、施工組織設(shè)計。這就確定了合同的三大目標。工期:包括工程的總工期,工程開始、工程結(jié)束的具體日期以及工程中的一些主要活動的持續(xù)時間。它在合同協(xié)議書中,在施工進度計劃中規(guī)定。價格:包括工程總價格,各單項工程的價格。它們由中標通知書,合同協(xié)議書或報價單來定義。是承包人完成工程責任所應得的報酬。工程質(zhì)量、規(guī)模和范圍:如質(zhì)量標準、技術(shù)規(guī)范。這由圖紙、規(guī)范、合同條件、工程量表來完成。合同管理就是要保證這些目標的實現(xiàn)。因此,投標工作是合同管理目標的確定工作,是合同管理的基礎(chǔ)工作,它的水平高低與施工企業(yè)盈虧有直接的關(guān)系,合同管理的作用就是根據(jù)建筑施工企業(yè)自身條件合理有效的減少投標風險系數(shù)。
三、合同管理存在的問題與解決對策
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一個建筑工程項目能否順利實施與合同和合同管理有著極為密切的關(guān)系,因此必須重視建筑工程合同管理。在我國的工程建設(shè)實際操作中,部分地區(qū)的合同管理水平較低,對合同不夠重視,導致工程項目實施過程中容易出現(xiàn)問題。主要表現(xiàn)在以下幾個方面。
1、法律環(huán)境不完善,合同意識淡薄,專業(yè)人才缺乏
當前有關(guān)建筑行業(yè)領(lǐng)域的合同法律體系還不夠完善,部分法律條文不夠嚴謹,導致合同相對方往往在法律上“鉆漏洞”、打“擦邊球”;加之有法不依的現(xiàn)象目前較為嚴重,執(zhí)法不嚴的問題也時有發(fā)生;此外,截至目前,我國仍缺乏統(tǒng)一的建筑分包合同示范文本,總承包商與各專業(yè)分包商以及各分包商之間常因合同界定不清,責、權(quán)、利不明確導致糾紛,或互相推諉,影響工程建設(shè)的順利進行。四是勞務(wù)分包制度不完善,勞務(wù)分包還未全面納入社會監(jiān)管。
另外,在建筑施工企業(yè)界,特別是眾多國有企業(yè),大多是從計劃經(jīng)濟時期走過來的。不少企業(yè)領(lǐng)導及管理人員的思想方法、管理方式和管理制度還不同程度帶有計劃經(jīng)濟的色彩,腦子里深受計劃經(jīng)濟體制的影響,不習慣按照合同辦事,合同意識極其淡薄。有的企業(yè)對合同的簽訂雖然非常重視。但合同簽訂后就束之高閣。忘記了合同履行過程是實現(xiàn)權(quán)利義務(wù)的過程。而僅僅把它看成是生產(chǎn)的過程。許多建筑施工企業(yè)不設(shè)合同管理部門,缺乏可行、有效的合同管理體系和具體的操作流程,不能對合同從簽訂到履行全過程進行有效的監(jiān)管。
2、合同管理制度不健全,業(yè)主行為不規(guī)范
目前建筑市場競爭十分激烈,業(yè)主由此而提出比較苛刻的合同條件。作為建筑承包商,迫于生計不得不接受,有些承包商希望進行嚴格的合同管理,但在實際工作中往往由于業(yè)主的不規(guī)范行為而難以實施。主要表現(xiàn)是:一些業(yè)主單位憑著買方優(yōu)勢地位,在簽訂施工合同時背離招標文件,或要求附加條款,或強調(diào)施工企業(yè)一次包死,不計風險包干費,使最終簽訂的施工合同與招標文件及投標書出現(xiàn)較大的背離。給施工合同的執(zhí)行帶來很大困難,少數(shù)業(yè)主單位對個別項目不報建、不招標,或先招標、后報建,或明招、暗定等,時有發(fā)生。
3、合同中語句用詞矛盾、錯誤和不準確,甚至簽訂無效合同
建筑施工合同中語句用詞矛盾、錯誤和不準確,以及遷就建設(shè)單位,導致合同履約率低。由于建設(shè)工程承發(fā)包合同條款多、文件涉及面廣,期中矛盾、錯誤、兩義性問題常常難免。按照建設(shè)工程施工合同的一般解釋原則,施工單位應對施工合同的理解負責,建設(shè)單位應主動為合同文件起草,應對合同文件的正確性負責。但是在實際工作中,往往是施工單位根據(jù)建設(shè)單位的意思,依據(jù)《建設(shè)工程施工合同》示范文本草擬合同協(xié)議條款,經(jīng)建設(shè)單位認可后簽署,往往幾經(jīng)確認。最終與招標投標文件中相應的合同條款已相距甚遠。究其原因,一方面是施工單位不重視,認為合同只是一種表面形式,或因與建設(shè)單位的溝通不夠,造成在合同文字表述上的矛盾、錯誤和兩義性語句大量出現(xiàn),甚至一些施工單位被迫有意使然,待事后通過“溝通”解決。另一方面,施工企業(yè)常常在合同簽署上過分遷就建設(shè)單位,不計成本,違心地提高質(zhì)量等級、壓縮工期,或低于建設(shè)成本承包工程,使得工程質(zhì)量無法得到保證,合同執(zhí)行必然受阻,導致建設(shè)工程施工合同履約率低!逗贤ā返52條規(guī)定,違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定簽訂的合同屬于無效合同,而無效合同是不受法律保護的。目前不少建筑企業(yè)所簽訂的合同,違反了國家的法律法規(guī),更有些是以合法形式掩蓋非法目的的,實質(zhì)也是無效合同。對于此類合同,由于不受國家法律保護,一旦出現(xiàn)糾紛,必將導致合同一方或又方巨大的損失。
4、在建筑工程合同談判簽訂階段存在的問題
。1)工程項目合同的訂立缺乏足夠的法律依據(jù),有的不能夠依照《合同法》和建設(shè)部和國家工商局制定的《建設(shè)工程施工合同示范文本》規(guī)范和工程項目以及企業(yè)自身的實際情況來訂立合同條款,這樣的合同即使雙方簽訂,一方面無法受到有效的法律保護,另一方面由于脫離了企業(yè)實際,實施起來有一定的困難。
。2)依法訂立有效可行的工程項目合同,在合同內(nèi)容里需要明確的體現(xiàn)建設(shè)單位和施工企業(yè)雙方在施工中需要履行的責任和享有的權(quán)利,這就需要用詞準確、清楚的合同文字,而有的合同條文的文字不能夠做到準確、規(guī)范,有的甚至用詞錯誤,容易產(chǎn)生歧義和誤解,導致合同履行過程中容易產(chǎn)生問題、引起爭議。
。3)工程項目合同條款不能夠做到嚴謹全面,由于建筑工程項目中競爭非常激烈,建筑行業(yè)處于買方市場的環(huán)境,部分承包商為了攬下工程項目,一味迎合招標方,只提好的方面,回避壞的一面,含糊其辭,一切只為把合同簽下來,因此簽訂了不正規(guī)的合同,在合同實施過程中,一旦發(fā)生糾紛,在合同中找不到如何處理違約的相應條款。
5、在工程項目合同履約階段存在的問題
(1)重簽訂、輕執(zhí)行,一些企業(yè)僅僅重視合同的簽訂,以把項目攬到手為目的,在合同履行過程中,不能夠按照簽訂的合同內(nèi)容辦事。
(2)工程項目合同管理是具有動態(tài)性的。動態(tài)性就是要注重合同履約全過程中實際情況的變化,由于工程項目涉及到實際操作,出現(xiàn)變化是很正常的,只要及時做到合同變更,就可以解決問題。而部分履約負責人員不能夠及時掌握對其不利的變化,沒有及時對合同進行修改、變更、補充或中止、終止,使企業(yè)蒙受損失。
。3)來往書函隨意化,不重視合同歸檔管理,部分企業(yè)對合同文件不夠重視,在簽訂合同時以及履約過程中不能夠及時索要相關(guān)的證明文件,例如施工相關(guān)的產(chǎn)品說明書、企業(yè)資質(zhì)證明、生產(chǎn)許可證、環(huán)保證明等。還有的企業(yè)合同負責人應該發(fā)出的書函沒有發(fā),應當簽證確認的沒有辦理簽證確認,有的為了省事或礙于面子僅僅是雙方口頭答應,導致出現(xiàn)問題時無法舉證。
有的企業(yè)平時來往的合同文書有時是傳真過來,蓋了章再發(fā)回去,并未對其進行妥善的保存或是掃描存檔,當需要的時候發(fā)現(xiàn)傳真文字已經(jīng)褪色,失去用處。
。4)工程項目合同履約程度低,部分合同的簽約雙方不能嚴格按照合同辦事,遇到問題隨意修改合同,有的甚至違反了合同規(guī)定。
。5)工程項目索賠意識不強,無論采用什么合同類型,也無論合同多么完善,都難免要出現(xiàn)各種問題,索賠都是不可避免。業(yè)內(nèi)有一句老話“中標靠低價,賺錢靠索賠”,索賠是工程項目合同管理的一個重要部分。而部分承包商自我保護意識不強,出現(xiàn)問題后,索賠意識淡薄,導致自身受到損失。
(二)加強建筑工程合同管理的措施
近年來,由于建筑市場競爭的激烈程度不斷加劇,并向買方市場傾斜,在工程項目實施中迫切的需要合同管理規(guī)范化和制度化。加強工程項目合同管理,是提升企業(yè)素質(zhì),提高企業(yè)管理水平的重要手段,對建立開放、統(tǒng)一、競爭、有序的市場經(jīng)濟體制具有十分重要的意義和作用。
1、加強對合同文件的整理與存檔,保持部門的信息互通
要注重 加強對合同文件的整理與存檔工作,以及部門之間的信息交流與溝通,對來往合同文書要做到及時準確的整理和存檔,留取證據(jù)。同時加強工程項目合同管理,缺少不了企業(yè)各個部門之間的配合,因此加強部門之間的信息交流與溝通顯得尤為重要。
2、建立健全建筑工程合同管理部門
工程項目合同管理專業(yè)性很強,涉及工程管理、法律和公關(guān)等方面的知識,涉及大量的法律專業(yè)問題,企業(yè)應當設(shè)立專門的工程項目合同管理部門來管理這項工作。企業(yè)工程項目合同管理水平的提高不僅有利于解決合同爭端和賠償問題, 更有利于整個項目管理水平和整個企業(yè)管理水平的提高,從而提高企業(yè)自身的競爭力。在簽訂合同時要充分考慮各種可能發(fā)生的不利因素,盡量避免出現(xiàn)問題,同時在合同履行過程中采取有效的合同管理方法和索賠策略。
3、完善建筑工程合同管理體系,實時控制合同管理
在建設(shè)工程項目合同教育和組織優(yōu)化取得一定成績的基礎(chǔ)上,建筑企業(yè)還應進一步深入研究合同管理活動不同階段的實時特征、具體要求以及工作側(cè)重點等實際問題,結(jié)合企業(yè)合同管理的可利用資源狀況和實際管理水平,建立科學的合同管理制度,強化合同管理職能,統(tǒng)一管理項目各個部分, 突出合同管理的關(guān)鍵點, 同時建立企業(yè)自身積極有效的監(jiān)督保障機制,監(jiān)察和考核合同管理人員的工作表現(xiàn)和業(yè)績,加強合同管理制度的指向性作用,保證合同管理制度的有效貫徹。
4、重視建筑工程合同管理,加強相關(guān)管理人員的培訓
企業(yè)應加強合同意識,強化法制觀念,制定并遵守與企業(yè)自身相適應的規(guī)章制度,加強對相關(guān)法律、法規(guī)的學習,依法經(jīng)營,有效的維護自身的合法權(quán)益。由于合同管理具有很強的專業(yè)性、技術(shù)性,企業(yè)要積極引進和培養(yǎng)相關(guān)的管理人才,實施人力資源戰(zhàn)略計劃,提高企業(yè)工程項目合同管理水平和企業(yè)競爭力。
5、做好索賠工作的資料收集工作
在建筑業(yè)內(nèi)有一句老話“中標靠低價,賺錢靠索賠”,索賠是工程項目合同管理的一個重要部分,是完善合同管理的關(guān)鍵。在日常工作中就要做好索賠資料的收集整理,理由充分資料齊全才好及時就相關(guān)項目進行索賠。在工程項目合同管理中索賠的重要性日益突出,索賠工作應貫穿工程項目合同管理的始終。
四、建筑工程合同管理實踐分析
(一)工程背景
西安某建設(shè)單位(甲方)擬建造一棟職工住宅,采用招標方式由某施工單位(乙方)承建。甲乙雙方簽訂的施工合同摘要如下:
1、協(xié)議書中的部分條款
(1)工程概況:
工程名稱:職工住宅樓
工程地點:市區(qū)
工程內(nèi)容:建筑面積為3200平方米的磚混結(jié)構(gòu)住宅樓。
(2)工程承包范圍:某建筑設(shè)計院設(shè)計的施工圖所包括的土建、裝飾、水暖電工程。
(3)合同工期
開工日期:20xx年3月21 日
竣工日期:20xx年9月30 日
合同工期總?cè)諝v天數(shù):190天(扣除5月1-3 日)
(4)工程質(zhì)量標準:達到甲方規(guī)定的質(zhì)量標準。
。5)合同價款為:壹佰陸拾陸萬肆仟元人民幣(¥166.4萬元)
(6)乙方承諾的質(zhì)量保修
在該項目設(shè)計規(guī)定的使用年限(50年)內(nèi),乙方承擔全部保修責任。
。7)甲方承諾的合同價款支付期限與方式
工程預付款:于開工之日支付合同總價的10%作為預付款。預付款不予扣回,直接抵作工程進度款。
工程進度款:基礎(chǔ)工程完成后,支付合同總價的10%;主體結(jié)構(gòu)三層完成后,支付合同總價的20%;主體結(jié)構(gòu)全部封頂后,支付合同總價的20%;工程基本竣工時,支付合同總價的30%。為確保工程如期竣工,乙方不得因甲方資金的暫時不到位而停工和拖延工期。
竣工結(jié)算:工程竣工驗收后,進行竣工結(jié)算。結(jié)算時按全部工程造價的3%扣留工程保修金。
(8)合同生效
合同訂立時間:20xx年3月5日
合同訂立地點:X X市X X區(qū)X X街X X號
本合同雙方約定:經(jīng)雙方主管部門批準及公證后生效。
2、專用條款中有關(guān)合同價款的條款
合同價款與支付:本合同價款采用固定價格合同方式確定。
合同價款包括的風險范圍:a.工程變更事件發(fā)生導致工程造價增減不超過合同總價10%;b.政策性規(guī)定以外的材料價格漲落等因素造成工程成本變化。
風費用的計算方法:風險費用已包括在合同總價中。
風險范圍以外合同價款調(diào)整方法:按實際竣工建筑面積520.00元/m2調(diào)整合同價款。
3、補充協(xié)議條款
在上述施工合同協(xié)議條款簽訂后,甲乙雙方又接著簽訂了補充施工合同協(xié)議條款。摘要如下:
補1.木門窗均用水曲柳板包門窗套;
補2.鋁合金窗90系列改用42型系列某鋁合金廠產(chǎn)品;
補3.挑陽臺均采用42型系列某鋁合金廠鋁合金窗封閉。
(二)合同管理分析
由上所述,可知從甲、乙雙方簽訂的合同條款來看,該建筑工程施工合同應屬于固定價格合同。固定價格合同是建筑合同的一種類型。但從該合同條款的內(nèi)容來看,該建筑合同明顯存在不妥之外,表現(xiàn)為:
。1)合同工期總?cè)諝v天數(shù)不應扣除節(jié)假日,可以將該節(jié)假日時間加到總?cè)諝v天數(shù)中;
。2)不應以甲方規(guī)定的質(zhì)量標準作為該工程的質(zhì)量標準,而應以《建筑工程施工質(zhì)量驗收統(tǒng)一標準》(GB50300-20xx)中規(guī)定的質(zhì)量標準作為該工程的質(zhì)量標準;
(3)質(zhì)量保修條款不妥,應按《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》的有關(guān)規(guī)定進行修改;
。4)工程價款支付條款中的“基本竣工時間”不明確,應修訂為具體明確的時間;“乙方不得因甲方資金的暫時不到位而停工和拖延工期”條款顯失公平,應說明甲方資金不到位在什么期限內(nèi)乙方不得停工和拖延工期,且應規(guī)定逾期支付的利息如何計算;
。5)從該案例背景來看,合同雙方是合法的獨立法人單位,不應約定經(jīng)雙方主管部門批準后該合同生效;
。6)專用條款中有關(guān)風險范圍以外合同價款調(diào)整方法(按實際竣工建筑面積520.00元/m2調(diào)整合同價款)與合同的風險范圍、風險費用的計算方法相矛盾,該條款應針對可能出現(xiàn)的除合同價款包括的風險范圍以外的內(nèi)容約定合同價款調(diào)整方法;
。7)在補充施工合同協(xié)議條款中,不僅要補充工程內(nèi)容,而且要說明其價款是否需要調(diào)整,若需調(diào)整應如何調(diào)整。
此外,建筑合同在實踐中時常會出現(xiàn)合同未規(guī)定的承包商義務(wù),而合同實施過程中又必須進行的工程內(nèi)容,面對此種建筑合同簽訂時未能考慮到的情況,首先應合同一方應及時與另一方協(xié)商,確認該部分工程內(nèi)容是否由乙方完成。如果需要由乙方完成,則應與甲方商簽補充合同條款,就該部分工程內(nèi)容明確雙方各自的權(quán)利義務(wù),并對工程計劃做出相應的調(diào)整;如果由其他承包商完成,乙方也要與甲方就該部分工程內(nèi)容的協(xié)作配合條件及相應的費用等問題達成一致意見,以保證工程的順利進行。
(三)小結(jié)
由上案例可知,在我國當前的社會經(jīng)濟條件下,在建筑合同整個管理過程中,很容易由于合同中用詞用語錯誤或不準確這樣的問題,而業(yè)主往往考慮到自身的利益,往往會做出一些不規(guī)范的行為,加之建筑市場競爭激烈,而建筑企業(yè)大多較為缺乏合同管理方面的專業(yè)人才,往往在合同簽訂時對相關(guān)問題不夠重視,導致在履行合同時出現(xiàn)諸多問題。
五、結(jié)論
作為整個建設(shè)工程項目的一部分,建筑合同管理作為工程項目管理的一個重要的組成部分,貫穿于整個建筑工程管理中。一個建筑工程的順利完成,需要對項目整體及各個環(huán)節(jié)實施有效的合同管理。作為建筑企業(yè),首先應該不斷加強合同的法律意識,了解國家法律法規(guī),加強紀律與制度建設(shè),也必須認識到建筑合同在建筑工程管理中的重要地位與作用,同時在簽訂合同前,必須對建設(shè)單位進行足夠的了解,并與業(yè)主進行充分的談判,同時要根據(jù)具體項目的具體實際情況,結(jié)合業(yè)主的具體建設(shè)施工與監(jiān)理要求,以保障所簽訂的建筑合同的合法性、合理性及科學性,有條件的企業(yè),應該設(shè)立專業(yè)的合同管理部門,聘用專業(yè)的人才負責建筑合同的管理、審核及風險評估。工程合同管理必須以國家合同管理法律法規(guī)為根本,但在遵守法律法規(guī)的同時,由于建筑工程的特殊性,一旦發(fā)生糾紛,漫長的法律程序?qū)こ谈鞣疆a(chǎn)生很大的損害。因此,在建筑工程合同管理中,應把握風險因素。工程合同管理中,合同爭端有時候是難以避免的,其最終的解決方式一般有仲裁或訴訟。仲裁或訴訟是解決合同爭端的兩種最終方式,屬于法律最終解決方式。按國際慣例,合同雙方只能選擇仲裁或訴訟兩種方式中的一種,其結(jié)果均具有最終法律約束力。因此,作為合同管理方,應充分制定合同管理的風險預案,以快速、經(jīng)濟且合理的解決糾紛。
然而,由于合同管理具有法律的強制性,法律對雙方采用友好解決方式具有很強的促進作用,因此建筑企業(yè)在標準合同條件應盡量采用仲裁條款,雙方在該條款中約定選擇的仲裁機構(gòu)給予明確,以完善企業(yè)自身的合同管理章程與規(guī)則。
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實踐的合同12
【案情簡介】
1999年,經(jīng)某市工商局同意,200戶個體戶到該局投資興建的輕工業(yè)批發(fā)市場設(shè)攤經(jīng)營,工商局為他們頒發(fā)了臨時營業(yè)執(zhí)照和攤位證,并分別收取了三年管理費和攤位費。工商局收取的攤位費主要用于市場建設(shè)及償還興建該批發(fā)市場時的貸款。20xx年1月,工商局根據(jù)有關(guān)部門疏通輕工業(yè)批發(fā)市場消防通道的要求,將該200戶個體戶的攤位移至該批發(fā)市場后面的露天地,同年9月又移至不屬于工商局所有的“星星市場”。這兩次攤位移動均未征求200戶個體戶的意見,為此,雙方發(fā)生糾紛。200戶個體戶訴至法院請求工商局返還攤位費,賠償營業(yè)損失。工商局則認為其與200戶個體戶之間是行政管理關(guān)系,收取的攤位費屬于行政收費,法院不應作為民事案件受理。
【法律問題】
本案的關(guān)鍵問題在于正確認識合同的概念和特征,區(qū)分行政管理關(guān)系和民事合同關(guān)系。
【法理和法律分析】
根據(jù)《合同法》第2條的規(guī)定,合同具有以下法律特征: 首先,合同是一種民事法律行為。《民法通則》第54條規(guī)定:“民事法律行為是公民或者法人設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務(wù)的合法行為!焙贤@種民事法律行為,在主體方面要求有兩個以上的'當事人,在意思表示方面要求當事人的意思表示一致。
其次,合同以設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)為目的。所謂設(shè)立,是指當事人訂立合同以形成某種法律關(guān)系;所謂變更,是指當事人協(xié)商一致以使原有的合同關(guān)系在內(nèi)容上發(fā)生變化;所謂終止,是指當事人協(xié)商一致以消滅原法律關(guān)系。
再次,合同當事人法律地位平等。這是理解本案的關(guān)鍵,也是合同關(guān)系與以命令服從為特征的行政關(guān)系的根本區(qū)別。
具體到本案而言,應當明確的是,工商局對于批發(fā)市場具有雙重身份,既是工商行政管理機關(guān),又是該市場的投資開辦主體。作為工商行政管理機關(guān),工商局對該批發(fā)市場進行的市場監(jiān)督等行政執(zhí)法行為不受合同法的調(diào)整;作為該批發(fā)市場的投資開辦主體,工商局則成為民事主體,它與其他民事主體在法律地位上是平等的,其收取攤位費的行為是民事行為,而不是行政法上的行政行為,因而應受到民事法律的調(diào)整。故法院作為民事案件對此進行了審理。
實踐的合同13
甲方:_______________
單位地址:_______________聯(lián)系電話:_______________
乙方:_______________學生姓名:_______________班級:_______________學生手機:_______________
家長姓名:_______________家長手機:_______________家庭固定電話:_______________
家庭住址:_______________
根據(jù)學校教學計劃的要求,為今后學生實踐就業(yè)做好準備,現(xiàn)經(jīng)學校推薦和用人單位選拔,該同學被_______________(填公司名稱)面試合格,即將開始頂崗實踐,實踐期限為__年_____月_____日——__年6月30日。為確保學校與用人單位的協(xié)作和學生的實踐質(zhì)量,并加強對學生在實踐期間的管理,現(xiàn)擬定本協(xié)議。具體內(nèi)容如下:
一、甲方的責任與義務(wù)
1、根據(jù)用人單位需要,配合用人單位做好實踐前期選拔工作,安排學生實踐前準備工作。
2、就學生有關(guān)實踐待遇與用人單位商談,并在實踐前通報乙方。
3、根據(jù)用人單位要求做好學生實踐期間思想工作和定期對學生的實踐考核工作。
4、負責實踐期間學生與用人單位間的協(xié)調(diào)工作。
二、乙方的責任與義務(wù)
1、學生的實踐選拔工作本著本人自愿、學校推薦、用人單位選拔的原則,具體實踐崗位由用人單位統(tǒng)一安排、統(tǒng)一管理,乙方在實踐期間享受實踐生待遇。
2、學生在實踐期間必須遵守各項紀律,嚴格按要求完成實踐任務(wù)。服從學校對實踐單位的安排,服從實踐班主任和實踐指導教師的管理與調(diào)度;對安排有不同意見的,可以向?qū)嵺`班主任反映,不得自行向?qū)嵺`單位提出,違者視情節(jié)給予紀律處分。
3、嚴格遵守實踐單位的一切規(guī)章制度,不遲到、不早退、不曠工,不做與實踐無關(guān)的'事;病假、事假必須按實踐單位規(guī)定辦理請假手續(xù),并向?qū)嵺`班主任報告;用人單位有權(quán)隨時對違紀學生進行辭退,取消其實踐資格,被辭退學生應在第一時間到學校報到,否則按曠課論處,并參照曠課的有關(guān)處理規(guī)定予以處理。
4、對實踐過程中產(chǎn)生的各種問題和矛盾,可向?qū)嵺`班主任反映,通過正常途徑、合理方式予以解決,不得自行處理,否則產(chǎn)生的一切后果由自己承擔。
5、在實踐期內(nèi),學生必須聽從用人單位的安排與指揮。若私自違規(guī)違章操作,造成的損失與后果由自己承擔,并由用人單位根據(jù)有關(guān)規(guī)定處理。
6、學生在實踐期間若遇到人身侵害等原則問題應第一時間告知甲方以便處理。
7、家長要積極配合學校做好學生實踐工作,掌握好子女實踐狀況和工作時間,協(xié)助學校開展德育教育工作,并履行對子女的監(jiān)護義務(wù),全過程負責子女的實踐期間的安全教育及管理工作,避免安全事故發(fā)生。
8、對學生在實踐期間未經(jīng)學校批準、擅自脫離實踐單位等違紀行為的,學校將根據(jù)《z市中等職業(yè)學校實踐生管理條例》(《學生實踐手冊》第2頁)相關(guān)規(guī)定,視情節(jié)進行處理。
三、本協(xié)議一式兩份,雙方各執(zhí)一份,經(jīng)雙方簽字之日起生效。
四、未盡事宜由甲乙雙方協(xié)商解決。
甲方實踐班主任簽字:_______________乙方簽章:(家長簽字):_______________
甲方簽章:_______________(學生簽字):_______________
_____年___月___日_____年___月___日
實踐的合同14
一、 什么是實踐合同,哪些合同是實踐合同?
二、 什么是要式合同,哪些合同是要式合同?
三、 什么是從合同,哪些合同是從合同?
四、 哪些合同是合同法上的有名合同?
五、 什么是要約,要約的有效要件是什么?
六、 什么是承諾,承諾的`有效要件是什么?
七、 承諾的生效,撤回與撤銷
八、 什么是締約過失責任?
九、 合同的形式有哪些?
十、 合同的效力分哪幾種
十一、 哪些情形下合同無效,哪些情形下合同可撤銷? 十二、 無效合同怎么處理,可撤銷合同怎么處理? 十三、 什么是不安抗辯權(quán),如何行使不安抗辯權(quán)? 十四、 如何行使代位權(quán),如何行使撤銷權(quán)?
十五、 什么是違約責任?合同既約定違約金,又約定定金,一方違約時如何適用?
十六、 哪些是約定擔保,哪些是法定擔保?
十七、 什么是保證擔保,什么是反擔保?
十八、 抵押合同何時成立。抵押權(quán)何時生效:
十九、 質(zhì)押合同何時成立。質(zhì)押權(quán)何時生效:
二十、 留置權(quán)如何行使?
二十一、 比較不可抗力和情勢變遷
質(zhì)押合同及抵押合同中合同成立與生效的問題
抵押合同什么情況下合同會成立會生效什么情況下不會成立和生效
兩者有什么區(qū)別有什么不同有什么關(guān)聯(lián)起到什么作用根據(jù)法律規(guī)定,兩種合同都是在雙方約定的生效時間生效,一般就是合同簽訂之時起生效。只不過你的問題可能是要問:質(zhì)押權(quán)什么時候成立生效或者什么情況下不成立生效?抵押權(quán)什么時候成立生效或者什么情況下不成立生效?
1.質(zhì)權(quán)自出質(zhì)人交付質(zhì)押財產(chǎn)時設(shè)立。(物權(quán)法212條)那也就是說不交付就不生效。
2.抵押權(quán)分情況:(1)不動產(chǎn)抵押,抵押權(quán)自登記時設(shè)立。——不動產(chǎn)抵押不登記不生效。
(2)生產(chǎn)設(shè)備、原材料、產(chǎn)品、半成品,或者交通運輸工具,或者正在建造中的船舶、航空器,或者浮動抵押,抵押權(quán)自合同生效時設(shè)立,未經(jīng)登記,不得對抗善意第三人.——這些東西不登記仍然生效,只是不能取得對抗善意第三人的效力。
兩者的區(qū)別在于一個以交付為生效要件,另外一個以登記為生效或者對抗要件。
實踐的合同15
甲方(用人單位)地址:___________
乙方(實踐生):___________
性別:___________
身份證:___________
所在學校:___________
專業(yè):___________
聯(lián)系電話:___________
乙方本著提高自身專業(yè)知識與工作實踐相結(jié)合的精神,自愿到甲方單位實踐。為明確雙方的權(quán)利和義務(wù),經(jīng)協(xié)商一致特簽訂如下協(xié)議:
一、實踐要求
乙方應如實向甲方提供本人實際情況,并根據(jù)甲方要求出具相應有效證明(如身份證、就業(yè)推薦表等),如乙方提供的身份證等資料有弄虛作假或欺騙甲方之事實,則甲方可隨時解除本協(xié)議。
二、實踐期限
1、實踐時間自_____年_____月_____日至_____年_____月_____日,其中自_____年_____月_____日至_____年_____月_____日為試用期。
2、如實踐期滿后,甲方根據(jù)乙方實踐期內(nèi)工作情況,決定是否錄用其為正式員工。如實踐結(jié)束,經(jīng)雙方協(xié)商愿意建立勞動關(guān)系的,則甲方將優(yōu)先錄用乙方為正式員工。
三、實踐崗位及工作時間
1、甲方根據(jù)客觀情況并結(jié)合乙方的專業(yè)知識和個人能力,合理安排乙方在不同或同一實踐部門進行實踐,其崗位職責和工作要求按實踐部門有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。
2、乙方同意甲方和實踐部門可根據(jù)工作需要或根據(jù)其工作表現(xiàn)和能力,變動乙方的實踐崗位。
3、乙方承諾按時完成規(guī)定的工作數(shù)量、達到規(guī)定的質(zhì)量標準,并同意認真、主動、及時地完成甲方安排的其他工作內(nèi)容和任務(wù)。
4、乙方工作時間按實踐部門的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。
四、實踐管理
1、實踐期間甲方指定部門主管負責乙方的日常管理,實踐期滿以后,應對乙方的`實踐表現(xiàn)做出客觀評價。
2、如果實踐期內(nèi),乙方不符合甲方的工作標準,甲方有權(quán)隨時提出解除本協(xié)議且無需支付任何補償或賠償。
3、在實踐期間,若乙方未按規(guī)定作業(yè)、違反甲方規(guī)章制度或違反法律法規(guī)規(guī)定,導致傷害事故或任何民事、刑事糾紛或賠償發(fā)生的,全部責任由乙方自行承擔。
4、實踐期間乙方應遵守的規(guī)定:
(1)乙方應遵守國家法律法規(guī),否則甲方有權(quán)依法解除本協(xié)議;
(2)乙方應遵守甲方的規(guī)章制度、勞動紀律及管理規(guī)定,如有違反的,甲方有權(quán)隨時解除本協(xié)議;
(3)乙方應遵守甲方的操作規(guī)程,如有違反造成甲方財物等損失,乙方應承擔相應賠償責任。
(4)乙方有違反勞動紀律或甲方規(guī)章制度、嚴重失職、對甲方利益造成重大損失或被依法追究刑事、民事責任等行為的,甲方有權(quán)無償予以辭退;
(5)乙方同意并承諾如乙方在非工作時間或非工作場地或因非
工作原因所產(chǎn)生的一切人身事故、傷害或其他經(jīng)濟及法律責任均由乙方自愿承擔,與甲方無關(guān)。
五、實踐報酬
甲乙雙方一致確認,乙方實踐工資為人民幣____元/月。如實踐部門的工資制度發(fā)生變化或乙方的工作崗位變動,乙方同意按換崗后的工資標準執(zhí)行。
六、勞動保護
1、甲方需為乙方提供符合國家規(guī)定的安全衛(wèi)生的工作環(huán)境,保證其在人身安全不受危害的環(huán)境條件下工作。
2、甲方根據(jù)乙方實踐崗位實際情況,按國家規(guī)定向其提供必需的勞動防護用品。
七、保密約定
乙方應愛護甲方的財產(chǎn),保守國家秘密和保守甲方的經(jīng)營技術(shù)、生產(chǎn)、財物、人事、業(yè)務(wù)等商業(yè)秘密。
八、知識產(chǎn)權(quán)
在實踐期間,乙方利用甲方生產(chǎn)設(shè)備或物質(zhì)條件所開發(fā)的項目成果所有權(quán)屬于甲方。
九、協(xié)議終止與解除
1、雙方協(xié)商一致,協(xié)議可提前終止。
2、協(xié)議期滿自然終止。
3、實踐期間乙方如違反本協(xié)議第四條第四款約定情形的,除甲方選擇解除本協(xié)議外,甲方也可根據(jù)具體情況對乙方做出警告、通報等處理。
4、實踐期間乙方在說明原因并取得甲方同意的情況下,可以與甲方解除協(xié)議。
十、有下列情況之一的,甲方有權(quán)調(diào)整或變更乙方的實踐崗位。
1、因乙方身體狀況不適宜繼續(xù)工作或調(diào)整勞動組織需要。
2、根據(jù)乙方的工作能力及表現(xiàn),不適宜在原實踐崗位繼續(xù)工作。
3、不可抗力的因素或其他客觀情況變化,導致乙方不能繼續(xù)在原實踐崗位工作的。
十一、雙方約定的其他事項
1、甲方的員工手冊等相關(guān)管理辦法、規(guī)章制度、規(guī)定作為本協(xié)議的附件,不可分割、不可分開解釋、并具有同等法律約束力。
2、乙方若為在校生,承諾其已告知所在學校并已征得學校同意。如因乙方違反本條約定,給所在學校或乙方本人造成損失或損害的,甲方不承擔任何責任且有權(quán)隨時解除本協(xié)議。
十二、本協(xié)議未盡事宜由甲乙雙方協(xié)商解決。
十三、本協(xié)議一式二份,甲方、乙方雙方各執(zhí)一份。本協(xié)議經(jīng)甲乙雙方簽字蓋章后生效。
甲方(蓋章):______________乙方(簽字):______________
_____年_____月_____日_____年_____月_____日
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